Решения и определения судов

Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2007, 10.04.2007 N КА-А40/2398-07-П по делу N А40-12173/06-126-91 В соответствии со ст. 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений (определений, постановлений)

арбитражных судов, вступивших в законную силу

5 апреля 2007 г. Дело N КА-А40/2398-07-П10 апреля 2007 г. “

(извлечение)

Резолютивная часть постановления объявлена 05.04.2007.

Полный текст постановления изготовлен 10.04.2007.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего-судьи Русаковой О.И., судей Власенко Л.В. и Нагорной Э.Н., при участии в заседании от истца (заявителя) - ИФНС РФ N 36: Х., доверенность от 09.01.2007 N 304, удостоверение; от ответчика - ООО “Механизация-155“: К., доверенность от 20.03.2007, юрисконсульт; от третьего лица - не участвует, рассмотрев 05.04.2007 в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции ФНС России N 36 по г.
Москве, заявителя на решение от 25.12.2006 Арбитражного суда г. Москвы, принятое Березовой О.А., по иску (заявлению) Инспекции ФНС России N 36 по г. Москве о взыскании налоговых санкций к ООО “Механизация-155“,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция ФНС России N 36 по г. Москве (далее - Инспекция) обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о взыскании штрафа в размере 5188939 руб., в том числе в сумме 4563602 руб. 18 коп. на основании ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) за неперечисление налога на доходы физических лиц (НДФЛ) и 625337 руб. 28 коп. по п. 1 ст. 122 Кодекса за неуплату единого социального налога (ЕСН).

Решением суда от 03.05.2005, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2006, требования Инспекции удовлетворены в части взыскания штрафа в размере 4563602 руб. 18 коп. по ст. 123 НК РФ, в удовлетворении требования о взыскании с Общества штрафа в размере 625337 руб. 28 коп. по п. 1 ст. 122 НК РФ отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.10.2006 судебные акты отменены в связи с исследованием всех обстоятельств, связанных со взысканием штрафных санкций, в том числе приведенных Обществом в качестве смягчающих обстоятельств.

При новом рассмотрении дела решением суда от 25.12.2006 заявленные требования удовлетворены частично. Суд в порядке п. 3 ст. 112 НК РФ уменьшил размер взыскиваемых по ст. 123 НК РФ налоговых санкций до 2281801 руб. 09 коп. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе Инспекция просит отменить судебные акты в части отказа в удовлетворении заявленного требования и взыскать штрафные санкции в полном
объеме, ссылаясь на отсутствие оснований для применения положений ст. 112 НК РФ в связи с совершением налогоплательщиком налогового правонарушения по ст. 123 НК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу Общество просит решение суда не изменять, поскольку выводы суда соответствуют требованиям закона и фактическим обстоятельствам дела. Спор рассмотрен с учетом установленных судом смягчающих обстоятельств.

В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы и требования кассационной жалобы, представитель Общества возражал против этих доводов по мотивам, изложенным в судебном акте и представленных письменных возражениях на кассационную жалобу.

Обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно них, выслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела и проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом, налоговые санкции взыскиваются на основании решения Инспекции от 15.09.2005 N 4957 в связи с несвоевременным и неполным перечислением в бюджет, начиная со 2-го полугодия 2004 года, сумм исчисленного и удержанного налога на доходы физических лиц. По состоянию на 30.08.2005 сумма исчисленного и удержанного, но не перечисленного в бюджет налога на доходы физических лиц, составила 22818010 руб. 92 коп., что явилось основанием для привлечения должника к налоговой ответственности по ст. 123 Кодекса в виде взыскания штрафа в размере 4563602 руб. 18 коп.

Кроме того, Инспекцией установлено, что Общество уменьшило на 3126686 руб. 40 коп. сумму ЕСН, исчисленную для зачисления в федеральный бюджет, на сумму исчисленных, но не уплаченных страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (сумма страховых взносов уплачена Обществом лишь 24.05.2005), в связи с чем Общество привлечено к налоговой
ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 625337 руб.

При проверке обоснованности взыскания налоговых санкций суд исходил из подтверждения факта совершения Обществом налогового правонарушения, предусмотренного ст. 123 НК РФ, выявленного налоговым органом в ходе проверки и отраженного в упомянутом решении налогового органа. Подлежащий взысканию штраф составил 4563602 руб. 18 коп.

При этом, как правильно указал суд, решение о привлечении к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа по ст. 123 НК РФ принято Инспекцией в пределах срока, установленного ст. 113 НК РФ, нарушений требований ст. 115 НК РФ судом не установлено, досудебный порядок налоговым органом соблюден.

Вместе с тем, суд первой инстанции, признав смягчающими обстоятельствами факт полного погашения налогоплательщиком недоимки по налогу на доходы физических лиц, что подтверждается актом сверки расчетов по состоянию на 17.11.2006, получение Обществом по итогам 9 месяцев 2006 года убытка более 14 млн. руб., наличие у должника дебиторской задолженности, размер которой превышает в 3 раза размера кредиторской задолженности, участие Общества в ликвидации последствий аварий на Басманном рынке в г. Москве и на канализационной насосной станции в г. Красногорске, снизил размер взыскиваемого штрафа в 2 раза со ссылкой на пп. 3 п. 1 ст. 112 НК РФ.

В силу пункта 3 ст. 114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Налогового кодекса Российской Федерации. Перечень обстоятельств, смягчающих ответственность налогоплательщика, приведен в статье 112 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 названной статьи обстоятельствами, смягчающими
ответственность за совершение налогового правонарушения признаются и иные обстоятельства, не указанные в перечне п. 1 ст. 114 НК РФ, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

Переоценивать установленные судом обстоятельства и доказательства суд кассационной инстанции не вправе.

В части выводов суда относительно неправомерного взыскания штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ судебный акт не обжалуется.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения решения суда от 25.12.2006 не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 284 - 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 25.12.2006 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-12173/06-126-91 оставить без изменения, а кассационную жалобу Инспекции ФНС России N 36 по г. Москве - без удовлетворения.