Решения и определения судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2008 N 09АП-17256/2008-АК по делу N А40-43236/08-108-124 Заявление о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, пени и штрафа удовлетворено правомерно, так как налоговым органом не представлено доказательств отсутствия у заявителя права на возмещение НДС.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 декабря 2008 г. N 09АП-17256/2008-АК

Дело N А40-43236/08-108-124

резолютивная часть постановления оглашена 23.12.2008

постановление изготовлено в полном объеме 24.12.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей Е.А. Солоповой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколиной М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2008

по делу N А40-43236/08-108-124, принятое судьей Ю.В. Гросулом

по заявлению ОАО “ТНК-Нижневартовск“

к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

о признании частично недействительным решения;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Казанцевой А.Б. по доверенности N 11 от 14.12.2007;

от заинтересованных лиц - Павленко Е.А. по
доверенности N 176 от 19.12.2008, Камневой Т.В. по доверенности N 89 от 20.08.2008;

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2008 заявленные ОАО “ТНК-Нижневартовск“ требования о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 17.04.2008 N 52-02-17/956 в части доначисления 95.961.024 руб. НДС, 1.871.474 руб. 74 коп. пени и 15.173.712 руб. 80 коп. штрафа удовлетворены.

Налоговый орган не согласился с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, полагает решение суда является правомерным, позиция налогового органа необоснованная.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что по результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации (корректировка N 2) налоговым органом вынесено решение от 17.04.2008 N 52-02-17/956 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым ОАО “ТНК-Нижневартовск“ привлечено к налоговой ответственности за неполную уплату сумм налога, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации. Сумма штрафных санкций составила 19.203.315 руб. 20 коп., начислены пени в сумме 2.086.386 руб. 87 коп., доначислен НДС в сумме 96.016.576 руб.

Общество не согласилось с решением налогового органа в части начисления НДС в сумме 95.961.024 руб., начисления пени в сумме 1.871.474 руб. 74 коп., взыскания штрафа в части суммы 15.173.712 руб. 80 коп. и обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Рассмотрев материалы дела,
заслушав представителя заявителя и заинтересованного лица, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

18.05.2007 обществом представлена налоговая декларация по НДС за апрель 2007, в которой заявлено право на применение налоговых вычетов по НДС в размере 102.789.067 руб.

По результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации налоговым органом вынесено решение от 25.09.2007 N 52/2151 о возмещении (частично) суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, которым признано право ОАО “ТНК-Нижневартовск“ на возмещение налога на добавленную стоимость в сумме 86.546.784 руб., отказано в возмещении НДС в сумме 16.242.283 руб.

На основании принятого решения ОАО “ТНК-Нижневартовск“ обратилось в инспекцию с письмом N 29/2-542 от 01.10.2007 с просьбой возместить налог на добавленную стоимость в сумме 86.546.784 руб. путем зачета.

Налоговым органом принято решение о зачете N 971 от 11.10.2007, в соответствии с которым подлежит зачету по НДС сумма 86.546.784 руб.

21.08.2007 обществом представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за апрель 2007 (корректировка N 1), в которой сумма НДС, заявленная к возмещению, составила 96.034.453 руб.

По результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации (корректировка N 1) инспекцией вынесено решение от 21.11.2007 N 52/2779 о возмещении (частично) суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, которым признано право ОАО “ТНК-Нижневартовск“ на возмещение налога на добавленную стоимость в сумме 95.961.024 руб., отказано в возмещении НДС в сумме 73.429 руб.

В резолютивной части решения N 52/2779 указано, что из 95.961.024 руб., подлежащих возмещению, сумма налога в размере 86.546.784 руб. не подлежит повторному возмещению из бюджета, с учетом решения Межрегиональной
инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 25.09.2007 N 52/2151.

На основании принятого решения N 52/2779, ОАО “ТНК-Нижневартовск“ обратилось в инспекцию с письмом N 9/2-623 от 01.12.2007 с просьбой возместить налог на добавленную стоимость в сумме 95.961.024 руб. с учетом решения налогового органа от 25.09.2007 N 52/2151 путем зачета указанной суммы в счет текущих платежей по НДС.

Налоговым органом принято решение о зачете N 338 от 04.02.2008, в соответствии с которым подлежит зачету по НДС сумма 95.961.024 руб. (не разница между суммой, подлежащей возмещению по решению N 52/2779 и ранее зачтенной суммой по решению N 52/2151, которая составляет 95.961.024 руб. - 86.546.784 руб. = 9.414.240 руб.)

При принятии решения о зачете N 338 от 04.02.2008, налоговым органом не учтено решение от 25.09.2007 N 52/2151, вследствие чего налоговым органом принято ошибочное решение о повторном возмещении НДС в размере 86.546.784 руб.

12.11.2007 обществом представлена в налоговый орган уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за апрель 2007 (корректировка N 2), в которой сумма НДС, заявленная к уплате, составила 20.092.450 руб.

Внесение указанной корректировки и подача уточненной налоговой декларации (корректировка N 2) вызваны обстоятельствами по следующим основаниям.

В соответствии с п. 9 ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных, в том числе, подп. 1 - 3 п. 1 ст. 164 Кодекса (экспортная реализация) в случае, если полный пакет документов, предусмотренный ст. 165 Кодекса, не собран на 181-й календарный день, считая с даты помещения товара под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы определяется датой отгрузки товаров на экспорт.

Исходя из даты
отметки “выпуск разрешен“ на ВГТД N 10206060/010407/0000662, товар экспортирован 01.04.2007, таким образом, указанная дата является моментом определения налоговой базы.

Соответственно, 180-дневный срок для предоставления требуемого комплекта документов истек 28.09.2007, НДС со стоимости товаров, отгруженных на экспорт, должен быть уплачен по ставке 18% (п. 9 ст. 165 НК РФ).

При составлении уточненной налоговой декларации (корректировка N 3) такие операции отражены в разделе 7.

В сентябре 2007 на сумму неподтвержденной реализации по ставке 0% начислен НДС по ставке 18% 127.637.957 руб. 78 коп. = (709.099.765 руб. 45 коп. x 18%). Произведен расчет подлежащего вычету НДС (11.511.045 руб. 30 коп.), относящегося к неподтвержденной реализации, в том числе, в части косвенных расходов на сумму 10.590.316 руб., и прямых расходов на сумму 920.729 руб. 30 коп.

Сумма НДС к доплате в бюджет составила по данному основанию 116.126.913 руб. (127.637.958 - 11.511.045), а с учетом НДС, подлежащего вычету по иным основаниям, всего по декларации - 20.092.460 руб.

В соответствии со ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога в размере 116.126.913 руб. уплачена Обществом 31.10.2007, что подтверждается платежным поручением N 6699.

По результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации (корректировка N 2) налоговым органом вынесено решение от 17.04.2008 N 52-02-17/956 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

По мнению налогового органа, налогоплательщиком завышены суммы налоговых вычетов по налоговой декларации по НДС за апрель 2007, что привело к неполной уплате суммы налога на добавленную стоимость в размере 96.016.576 руб. (95.961.024 руб. по уточненной декларации N 1 + 55.552 руб. по уточненной декларации N 2), что является налоговым правонарушением, ответственность за которое предусмотрена п.
1 ст. 122 Кодекса.

На основании этого налоговым органом доначислен НДС в сумме 96.016.576 руб., начислены пени в сумме 2.086.386 руб. 87 коп., сумма штрафа составила 19.203.315 руб. 20 коп.

В апелляционной жалобе налоговый орган указывает на то, что путем подачи уточненной налоговой декларации (корр.-2) налогоплательщиком самостоятельно внесены корректировки и изменены налоговые обязательства с возмещения на уплату налога, на основании чего налогоплательщиком подтверждена неправомерность ранее заявленных сумм налога на добавленную стоимость к возмещению из бюджета в размере 86.546.784 руб. и 95.961.024 руб.

Доводы налогового органа не могут быть приняты во внимание исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что правомерность заявления вычетов в указанных суммах подтверждена решениями налогового органа, вынесенными по результатам камеральных налоговых проверок как первичной, так и уточненной (корр.-1) налоговой декларации за апрель 2007.

Кроме того, в оспариваемом решении отсутствуют мотивы отказа в предоставлении вычета.

В соответствии с решением инспекции о зачете N 338 от 04.02.2008 налоговым органом не учтено предыдущее решение о зачете N 971 от 11.10.2007, вследствие чего в КРСБ налогоплательщика (ОАО “ТНК-Нижневартовск“) последовательно учтены суммы 86.646.784 руб. + 95.961.024 руб., которые, по мнению налогового органа, составили необоснованную переплату. При этом, при самостоятельном обнаружении факта ошибочного отражения налоговым органом в КРСБ указанной переплаты, ОАО “ТНК-Нижневартовск“ еще до вынесения оспариваемого по настоящему делу решения, уведомило об этом налоговый орган письмом (исх. N 29/2-629 от 19.12.2007) с просьбой внести необходимые изменения в карточку РСБ налогоплательщика, связанные с доплатой им в соответствии с налоговой декларацией (корректировка-3) суммы в 20.092.460 руб.

Налоговым органом не произведена операция по сторнированию ранее начисленных сумм.

Довод налогового органа о том, что сумма
95.961.024 руб. возмещена налогоплательщику не подтверждается, поскольку, несмотря на вынесение налоговым органом решения о возмещении, данная сумма фактически не возвращена налогоплательщику, а именно не возвращена на расчетный счет налогоплательщика и не зачтена в счет текущих платежей по налогу на добавленную стоимость, а также по другим налогам, о чем свидетельствует представленный в материалы дела акт совместной сверки N 187 за период с 01.01.2008 по 31.03.2008 по состоянию расчетов на 01.04.2008.

Из строки 1.2.1. раздела “Переплата, всего“ видно, что переплата по налогу на начало периода составила 105 941 186,14 руб. как по данным налогоплательщика, так и по данным налогового органа.

Из строки 3.2.1. раздела “переплата, всего“ видно, что переплата по налогу на конец периода составила 125.251.872 руб. по данным налогоплательщика, а по данным налогового органа 97.687.133 руб. 84 коп. (с учетом учтенных разногласий на стр. 5 акта сверки N 187).

Таким образом, сумма 95.961.024 руб. не является возмещенной суммой налога, так и недоимкой, а принятые налоговым органом решения о зачете не привели к формированию недоимки либо необоснованной переплаты, соответственно, доначисление налоговым органом указанной суммы является незаконным.

В соответствии с п. 9 ст. 167 Кодекса, при реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных, в том числе, подп. 1 - 3 п. 1 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации (экспортная реализация) в случае, если полный пакет документов, предусмотренный ст. 165 Кодекса, не собран на 181-й календарный день, считая с даты помещения товара под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы определяется датой отгрузки товаров на экспорт.

По истечении 180 дней с даты помещения экспортируемых товаров под таможенный режим экспорта ОАО “ТНК-Нижневартовск“
не представлен полный пакет документов, предусмотренных ст. 165 Кодекса, и было обязано включить стоимость реализованных на экспорт товаров в налоговую базу, определив момент ее формирования с даты отгрузки товара, исчислить сумму НДС (18%) и уплатить его.

Начисление налоговым органом пени за период с 21.05.2007 (даты, следующей за датой истечения срока подачи налоговой декларации за апрель 2007) до истечения 180-дневного срока, установленного для подтверждения экспорта товаров, является неправомерным, поскольку в данный период бездействие налогоплательщика, не собравшего полный пакет документов для подтверждения экспорта, является правомерным, а соответственно, данный период не может быть признан периодом просрочки исполнения обязательства по налогам и сборам, а также неуплатой или неполной уплатой налога.

Начисление пени возможно лишь за период, наступивший после истечения 180-дневного срока, установленного для подтверждения экспорта товаров, и до момента уплаты данного налога, то есть в рассматриваемом случае за период с 29.09.2007 по 31.10.2007 (расчет пени имеется в материалах дела).

В соответствии со ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации неуплата или неполная уплата суммы налога ведет к применению мер налоговой ответственности в виде наложения штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога.

В соответствии с уточненной налоговой декларацией (корректировка - 2) обществом несвоевременно уплачена сумма налога в размере 20.092.460 руб., кроме того, заявитель не оспаривает отказ налогового органа в части отказа налогового вычета по НДС в сумме 55.552 руб.

Штрафные санкции должны быть исчислены в размере 20% от суммы 20.092.460 руб. + 55.552 руб., то есть в размере 4.029.602 руб. 40 коп., соответственно, начисление штрафа в сумме 15.173.712 руб. 80 коп. (19.203.315,20 - 4.029.602,4) является неправомерным.

Таким образом, оспариваемое решение инспекции
в части начисления НДС в сумме 95.961.024 руб., а также в части начисления пени в сумме 1.871.474 руб. 74 коп., взыскания штрафа в части суммы 15.173.712 руб. 80 коп., не основано на фактических обстоятельствах и нарушает права и законные интересы заявителя.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не имеющие ссылок на не исследованные и не оцененные судом доказательства, касаются обстоятельств, которым дана надлежащая правовая оценка судом первой инстанции в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, они не опровергают установленные обстоятельства и выводы суда и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены судебного акта.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2008 по делу N А40-43236/08-108-124 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Т.Т.МАРКОВА

Судьи

Р.Г.НАГАЕВ

Е.А.СОЛОПОВА