Решения и определения судов

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.03.2009 по делу N А12-16836/2008 Постановление о привлечении общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ за привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина при отсутствии у этого иностранного гражданина разрешения на работу признано незаконным и отменено, поскольку материалами дела установлено, что иностранный гражданин приступил к исполнению своих трудовых обязанностей в день получения разрешения и заключения трудового договора.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 марта 2009 г. по делу N А12-16836/2008

(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной миграционной службы по Волгоградской области, г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.11.2008 по делу N А12-16836/2008

по заявлению общества с ограниченной ответственностью “Голубое небо“ об оспаривании постановления N 0064857 от 20.08.2008 Управления Федеральной миграционной службы по Волгоградской области по делу об административном правонарушении,

установил:

общество с ограниченной ответственностью “Голубое небо“ (далее - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просит признать незаконным и отменить постановление N 0064857 от 20.08.2008 Управления Федеральной миграционной службы по
Волгоградской области о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 250 000 рублей, а также решение по рассмотрению жалобы на постановление по делу об административном правонарушении N 0064857 от 02.10.2008.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.11.2008 требования общества удовлетворены.

Обжалуя решение суда в кассационном порядке, Управление Федеральной миграционной службы по Волгоградской области просит его отменить, в удовлетворении требований общества отказать.

Заявителем кассационной жалобы отмечается, что в соответствии с пунктами 34, 35 Постановления Правительства РФ от 15.11.2006 N 681 “О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации“, работодатель обязан получить разрешение на работу для каждого иностранного работника до начала его трудовой деятельности на территории Российской Федерации. Со стороны общества вышеназванных документов оформлено не было, а суд надлежащей оценки указанному обстоятельству не дал. Оформленные обществом документы на трудовую деятельность в отношении гражданина Китая Ли Джихун, не объективно отражают создавшуюся ситуацию.

Ко дню рассмотрения кассационной жалобы от общества поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела на более поздний срок. Суд кассационной инстанции, учитывая положения части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявленное ходатайство отклонил, в связи с тем, что неявка в судебное заседание арбитражного суда лиц, участвующих в деле, не может служить препятствии для рассмотрения дела в их отсутствие, если они были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив законность обжалуемого судебного акта, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа не находит оснований для его отмены.

Как видно из материалов дела 18.08.2008 Управление провело проверку соблюдения
обществом с ограниченной ответственностью “Голубое небо“ законодательства Российской Федерации в сфере миграции, а также привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства.

Проверкой было выявлено привлечение обществом девяти работников граждан КНР (Китая) в качестве овощеводов без разрешения на работу. Указанные обстоятельства правонарушения подробно отражены в акте проверки от 18.08.2008. По факту правонарушения в отношении общества Управлением был составлен протокол об административном правонарушении ВС N 0064857 от 18.08.2008 по части 1 статьи 18.15. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Постановлением по делу об административном правонарушении N 0064857 от 20.08.2008 общество было привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В протоколе об административном правонарушении и постановлении о привлечении к административной ответственности указано на незаконность действий общества выразившихся в привлечении гражданина Китая Ли Чжихун, 20.06.1973 г. р., к трудовой деятельности 01.05.2008, то есть до получения последним разрешения на трудовую деятельность в Российской Федерации.

02.10.2008 Управление отказало в удовлетворении жалобы обществу на постановление по делу об административном правонарушении N 0064857 от 20.08.2008, о чем было вынесено оспариваемое решение.

В соответствии с частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии с пунктами 2, 4
статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации“ работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров; работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников; иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Судом установлено, что общество до проведения проверки, то есть до 18.08.2008 предоставляло в Управление трудовой договор N 3 от 20.05.2008, заключенный с гражданином Китая Ли Чжихун. Данный факт подтверждается ответом на адвокатский запрос в Управление Федеральной миграционной службы по Волгоградской области N 10/14409 от 09.10.2008 о том, что договор с гражданином Китая Ли Чжихун заключался 20.05.2008. Кроме того, из служебной записки заместителя начальника ОВТМ Мелкозерова С.С. от 28.10.2008 к временно исполняющему обязанности начальника Управления Федеральной миграционной службы по Волгоградской области следует, что в отделе оформления виз, разрешений, приглашений и регистрации иностранных граждан имеются трудовые договора, заключенные другой датой и с другими номерами. Представлены трудовые договора, в том числе на иностранного гражданина Ли Чжихун за N 3 от 20.05.2008 (л. д. 80, 42).

Трудовой договор, на который имеется указание в обжалуемом обществом решении от 02.10.2008, а также табель рабочего времени
были изготовлены и предоставлены с ошибочной датой от 01.05.2008 во время проверки директором общества по требованию проверяющих, а именно в августе 2008. Документы с ошибочной датой были восстановлены по причине уничтожения пожаром, о чем имеются документальные подтверждения в материалах дела. Разрешение на работу гражданином Китая Ли Чжихун, получено 20.05.2008, что не оспаривается Управлением.

Таким образом, материалами дела установлено, что гражданин Китая Ли Чжихун приступил к исполнению своих трудовых обязанностей в день получения разрешения и заключения трудового договора - 20.05.2008. До этого момента привлечения к трудовой деятельности данного гражданина Китая не осуществлялось.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.11.2008 по делу N А12-16836/2008 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.