Решения и определения судов

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2009 N 15АП-1984/2009 по делу N А53-19463/2008 По делу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: доначисления НДС, соответствующих НДС пени и налоговых санкций налога на прибыль (с учетом уточнения требований) за несвоевременную поставку товара.

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 9 апреля 2009 г. N 15АП-1984/2009

Дело N А53-19463/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 апреля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуденица Т.Г.,

судей Захаровой Л.А., Золотухиной С.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жигало Н.А.

при участии:

от заявителя - ОАО “Катамак“ - представителя Луценко С.В., доверенность от 15.09.2008 г. N 38,

от государственного органа - Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области - представителя Батурина С.В., доверенность от 09.06.2008 г. N 81-03-04/14220,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО “Катамак“, Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской
области от 10 февраля 2009 года по делу N А53-19463/2008,

принятое в составе судьи Мезиновой Э.П.,

по заявлению открытого акционерного общества “Катамак“

о признании частично незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 11 по Ростовской области от 15.07.2008 г. N 4971 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

установил:

открытое акционерное общество “Катамак“ (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области (далее - налоговый орган, налоговая инспекция) N 4971 от 15 июля 2008 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: доначисления обществу 4139523 рублей налога на добавленную стоимость (далее - НДС), соответствующих НДС пени и налоговых санкций в соответствии с пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), 632196 рублей налога на прибыль за 2005 г. в областной бюджет и 234815 рублей налога на прибыль за 2005 г. в федеральный бюджет, соответствующих этим суммам налога на прибыль пени и налоговых санкций в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ, а также 7500 рублей налоговых санкций в соответствии с пунктом 1 статьи 126 НК РФ (с учетом уточнения требований, произведенного в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда от 10 февраля 2009 года решение налоговой инспекции N 4971 от 15.07.2008 г. признано незаконным в части доначисления обществу 354686 рублей налога на прибыль и соответствующей этой сумме пени, 4139523 рублей НДС, а также в части привлечения к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа в размере 130902 рублей в
соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль за 2005 год и в соответствии с пунктом 1 статьи 126 НК РФ за непредставление документов по требованию налогового органа. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано. Удовлетворяя требования общества в части доначисления НДС в сумме 4139523 рубля, включенного в стоимость товара, приобретенного на российском рынке у ООО “Фирма Эскорт“ и реализованного в режиме экспорта, суд принял во внимание преюдициальные обстоятельства, установленные арбитражными судами по делам об оспаривании решений ИФНС России N 3 по г. Москве, которыми признан незаконным отказ налогового органа в применении налоговой ставки 0 процентов по указанным операциям. В части доначисления налога на прибыль, Суд установил, что обществом не были представленные документы в подтверждение материальных затрат в размере 1345839 рублей 40 копеек, что в ходе судебного заседания было подтверждено соглашением сторон в порядке статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Вместе с тем, суд признал обоснованными расходы общества в сумме 1477857 рублей 30 копеек, направленные на получение дохода в виде выручки от продажи валюты. Признавая необоснованным включение обществом в состав внереализационных расходов 2116616 рублей пени за невыполнение договорных обязательств перед иностранным контрагентом, суд исходил из того, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие фактический учет в составе внереализационных расходов штрафных санкций, уплату штрафных санкций контрагенту путем приобретения валюты и передачи ее в адрес покупателя. Кроме того, суд установил взаимозависимость ООО “Фирма Эскорт“, являющегося фактическим грузоотправителем товара, поставленного обществом иностранному контрагенту. При этом обществом в адрес фактического виновника нарушения сроков производства и поставки оборудования, ООО
“Фирма Эскорт“ не была выставлена встречная претензия. Ссылка общества на то, что такая претензия была выставлена но не удовлетворены ООО “Фирма Эскорт“ ввиду отсутствия представителей общества при предварительной приемке оборудования перед его погрузкой для поставки, отклонена судом первой инстанции на том основании, что все сотрудники общества являются сотрудниками ООО “Фирма Эскорт“. Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд пришел к выводу о направленности сделки с ООО “Фирма Эскорт“ лишь на неправомерное занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на сумму пени за несвоевременную поставку товара. Признавая необоснованным привлечение общества к налоговой ответственности по статье 126 Налогового кодекса Российской Федерации, суд исходил из того, что требование налогового органа представить ряд документов неконкретно и необоснованно. Кроме того, на основании пункта 3 статьи 114 НК РФ суд посчитал возможным снизить размер взысканных по решению налогового органа санкций до 50000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 11.08.2008 г. отменить в части отказа в удовлетворении требований общества о признании незаконным решения налоговой инспекции от 15.07.2008 г. N 4971 в части доначисления налога на прибыль в размере 512324 рублей 80 копеек, начисления соответствующих указанному налогу пени и штрафа, начисления пени по НДС на товары, производимые на территории Российской Федерации в размере 208196 рублей. Требования в данной части общество просит удовлетворить, полагая, что выводы суда о необоснованном уменьшении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на 2116616 рублей пени, начисленной и выставленной ОАО “Лукойл-Одесский НПЗ“ по претензии N 9-04/4439 от 18.11.2004 г., не подтверждены материалами дела. Кроме того, общество указывает, что
им также было оспорено начисление налоговым органом 208196 рублей пени по НДС на товары, производимые на территории Российской Федерации, однако суд данное требование не рассмотрел.

Налоговая инспекция также подала апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в которой просит решение суда от 10.02.2009 г. отменить в части признания незаконным решения налоговой инспекции N 4971 от 15.07.2008 г., указав при этом на то, что, заявляя к вычету НДС по операциям с товарами, реализованными на экспорт, общество действовало как недобросовестный налогоплательщик с целью получения необоснованной налоговой выгоды. В нарушение пункта 1 статьи 252 НК РФ в состав расходов, уменьшающих доходы при исчислении налога на прибыль в 2005 году, обществом необоснованно включены расходы в сумме 1345839,4 руб. Кроме того, по мнению налогового органа, обществом не подтверждены документами внереализационные расходы в сумме 1333411 рублей 30 копеек.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговой инспекции общество просило отказать в ее удовлетворении, полагая, что суд принял правильное решение в данной части.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители налоговой инспекции и общества поддержали доводы, приведенные в апелляционных жалобах и отзыве.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда от 10.02.2009 г. не подлежит отмене по следующим основаниям.

Общество, зарегистрированное в качестве юридического лица 26.09.2001 г. Московской регистрационной палатой, до 10 ноября 2005 года состояло на учете в ИФНС России N 3 по
г. Москве. С 10 ноября 2005 г. общество состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: ЕСН за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., НДФЛ за период с 01.01.2005 г. по 24.03.2008 г., налога на имущество организаций за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., налога на прибыль за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., НДС за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., страховых взносов в ПФ РФ за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г.

По результатам проведенной проверки налоговым органом составлен акт N 1860 от 18.06.2008 г., рассмотрев который, а также материалы проведенной проверки, руководитель налоговой инспекции принял решение N 4971 от 15 июля 2008 года, которым обществу доначислено, в частности, 4139523 рубля НДС, в том числе, за январь 2005 г. в сумме 1853676 рублей, за февраль 2005 г. в сумме 1118194 рублей, за март 2005 г. в сумме 1167653 рубля; налог на прибыль в федеральный бюджет - 234 915 рублей; налог на прибыль в областной бюджет в размере 632196 рублей, начислены соответствующие пени по состоянию на 15 июля 2008 года: по налогу на прибыль в областной бюджет - 502 рубля, 182 370 рублей 22 копейки, 6119 рублей 11 копеек; по налогу на прибыль в федеральный бюджет - 187 рублей, 67 736 рублей 31 копейка, 2165 рублей 11 копеек; по НДС на
товары, производимые на территории РФ -208196 рублей, 5481 рубль 11 копеек, а также общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной: пунктом 1 статьи 126 НК РФ в сумме 7 500 рублей за непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля; пунктом 1 статьи 122 НК РФ в сумме 126 439 рублей за неуплату или неполную уплату сумм налога на прибыль в областной бюджет за 12 месяцев 2005 года; пунктом 1 статьи 122 НК РФ в сумме 46 963 рубля за неуплату или неполную уплату сумм налога на прибыль в федеральный бюджет за 12 месяцев 2005 года.

В силу пункта 4 статьи 176 НК РФ для подтверждения права на возмещение сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных при реализации товаров на экспорт (подпункт 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса), налогоплательщик должен представить в налоговый орган отдельную декларацию по ставке 0 процентов и документы, предусмотренные пунктом 1 статьи 165 НК РФ. На основании этих документов налоговый орган обязан не позднее трех месяцев со дня их представления принять решение о возмещении сумм налога путем зачета или возврата либо об отказе (полностью или частично) в его возмещении, проверив обоснованность применения ставки 0 процентов и налоговых вычетов.

Возмещение производится не позднее трех месяцев, считая со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации, указанной в пункте 6 статьи 164 настоящего Кодекса, и документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 3 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, установленные статьей 171 Кодекса, в отношении операций по реализации товаров, указанных в пункте 1 статьи 164 НК РФ, производятся только при представлении
в налоговый орган соответствующих документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса, и на основании отдельной налоговой декларации.

Следовательно, право налогоплательщика на возмещение налога в связи с реализацией товаров на экспорт при представлении в налоговый орган отдельной налоговой декларации по ставке 0 процентов обусловлено фактами приобретения товаров (работ, услуг) для осуществления экспортных операций и реального экспорта, подтвержденного документами, предусмотренными статьей 165 НК РФ.

В обоснование правомерности заявленного налогового вычета по НДС в сумме 4139523 рубля за январь, февраль, март 2005 года общество представило счета-фактуры: N 451 от 04.10.2004 г., N 450 от 04.10.2004 г., N 428с от 29.09.2004 г., N 426 от 27.09.2004 г. в подтверждение налогового вычета за январь 2005 года на сумму 1853676 рублей; счета-фактуры N 319 от 15.07.2004 г., N 458 от 11.10.2004 г., N 459 от 08.10.2004 г., N 459к от 11.10.2004 г. в подтверждение налогового вычета за февраль 2005 года на сумму 1118194 рублей; счета-фактуры N 464 от 14.10.2004 г., N 309с от 28.06.2004 г., N 317 от 12.07.2004 г., N 314с от 08.07.2004 г. в подтверждение налогового вычета за март 2005 года на сумму 1167653 рублей.

Данные счета-фактуры были выставлены ООО “Фирма Эскорт“ в подтверждение приобретения обществом трубчатых печей по договору N 100 от 12.01.2004 г. Данный товар экспортирован в Украину по внешнеэкономическому контракту N ОД-007/003 от 23.09.2003 г. в адрес покупателя ОАО “ЛУКОЙЛ-Одесский нефтеперерабатывающий завод“.

По результатам камеральных проверок налоговых деклараций по НДС по налоговой ставке 0 процентов за январь, февраль, март 2005 года ИФНС России N 3 по г. Москве вынесла решения N 12с-106 от 23.05.2005 г., N 12с-123
от 23.06.2005 г., N 12с-148 от 19.07.2005 г., которым отказала обществу в применении налоговой ставки 0 процентов и возмещении вышеуказанных сумм НДС.

Однако суд первой инстанции правомерно установил, что по результатам обжалования обществом в судебном порядке решений налогового органа арбитражными судами по делам NNА40-22140/07-141-134, А40-22377/07-118-108, А40-22376/07-112-148 указанные решения налогового органа признаны незаконными с обязанием Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области возместить НДС на общую сумму 4139523 рубля.

Обстоятельства, установленные судебными инстанциями по перечисленным делам имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела в части оспаривания правомерности доначисления НДС на общую сумму 4139523 рубля и не подлежат повторному доказыванию в рамках настоящего дела. По данному эпизоду пени и налоговые санкции обществу не были доначислены.

Правомерность начисления налоговым органом пени по НДС на товары, производимые на территории РФ в сумме 208196 рублей, не может быть установлена судом апелляционной инстанции, поскольку в решении суда от 10.02.2009 г., являющемся предметом проверки в апелляционном порядке, данный вопрос не исследовался ввиду уточнения обществом первоначально заявленных требований.

В соответствии с подпунктом 13 пункта 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.

Датой осуществления указанных расходов считается дата признания их должником либо дата вступления в законную силу решения суда (подпункт 8 пункта 7 статьи 272 Кодекса).

По результатам проверки, а также в ходе судебного разбирательства в первой инстанции установлено, что
общество включило в состав внереализационных расходов в 2005 году сумму пени 2116616 рублей, начисленную и выставленную ОАО “ЛУКОЙЛ-Одесский нефтеперерабатывающий завод“ по претензии N 9-04/4439 от 18.11.2004 г. на сумму 75699,41 доллара США. Претензия выставлена по условиям договора и дополнительных соглашений к нему за нарушение обществом сроков поставки оборудования.

Однако материалами дела подтверждается и обществом не оспаривается факт транзитной поставки данного оборудования, производителем и грузоотправителем которого являлось ООО “Фирма Эскорт“. По железнодорожным накладным товар отгружался непосредственно от его производителя в адрес иностранного партнера общества. Учитывая изложенное, соблюдение обществом как промежуточным покупателем и поставщиком спорного оборудования сроков его поставки по внешнеторговой сделке напрямую зависело от соблюдения сроков поставки его производителем и грузоотправителем.

Обществом в адрес ООО “Фирма Эскорт“ выставлена претензия от 20.11.2004 г. N 36 на сумму 723402 рубля 38 копеек пени за нарушение сроков поставки товара в адрес грузополучателя ОАО “ЛУКОЙЛ-Одесский НПЗ“. В письме от 06.12.2004 г. N 02-231 претензия поставщиком отклонена в связи с тем, что ООО “Фирма Эскорт“ по договоренности с обществом о недопустимости отгрузки оборудования без его предварительной приемки представителем покупателя, неоднократно вызывало представителя общества с целью принятия оборудования для его дальнейшей погрузки на платформы и отправки в адрес грузополучателя. Поскольку представители общества не являлись, отгрузка оборудования была задержана до получения от общества соответствующих указаний.

Однако условия договора N 100 от 12.01.2004 г., заключенного обществом с ООО “Фирма Эскорт“, не устанавливают обязательную предварительную приемку товара представителем покупателя. Доводы ООО “Фирма Эскорт“, изложенные в ответе на претензию, ничем не обоснованы и не подтверждаются материалами дела. Кроме того, сумма претензии общества к поставщику значительно ниже суммы пени, включенной во внереализационные расходы. Получив отказ в удовлетворении претензии, общество не предпринимало иных мер по взысканию штрафных санкций с ООО “Фирма Эскорт“.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства в совокупности с фактом взаимозависимости общества и ООО “Фирма Эскорт“ в спорный период, установленным в соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ, суд первой инстанции правомерно признал необоснованным и экономически неоправданным включение пени в сумме 2116616 рублей во внереализационные расходы.

В соответствии с пунктом 11 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде положительной курсовой разницы, возникающей от переоценки имущества в виде валютных ценностей и требований (обязательств), стоимость которых выражена в иностранной валюте, в том числе по валютным счетам в банках, проводимой в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком РФ. Положительной курсовой разницей в целях главы 25 НК РФ признается курсовая разница, возникающая при дооценке имущества в виде валютных ценностей и требований, выраженных в иностранной валюте, либо при уценке выраженных в иностранной валюте обязательств.

Согласно пункту 5 статьи 265 НК РФ к внереализационным расходам относятся расходы в виде отрицательной курсовой разницы, возникающей от переоценки имущества в виде валютных ценностей и требований (обязательств), стоимость которых выражена в иностранной валюте, в том числе по валютным счетам в банках, проводимой в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком РФ. Отрицательной курсовой разницей в целях главы 25 НК РФ признается курсовая разница, возникающая при уценке имущества в виде валютных ценностей и требований, выраженных в иностранной валюте, или при дооценке выраженных в иностранной валюте обязательств.

Пунктом 8 статьи 271 НК РФ установлено, что при применении метода начисления обязательства и требования, выраженные в иностранной валюте, пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным банком РФ на дату прекращения (исполнения) обязательств и требований и (или) на последний день отчетного (налогового) периода, в зависимости от того, что произошло раньше. Аналогичная норма содержится в пункте 10 статьи 272 НК РФ для признания расходов при методе начисления.

Согласно подпункту 7 пункта 4 статьи 271 и подпункту 6 пункта 7 статьи 272 НК РФ для организаций, учитывающих в целях налогообложения прибыли доходы и расходы методом начисления, датой получения внереализационных доходов и осуществления внереализационных расходов, в частности, по доходам (расходам) в виде положительной (отрицательной) курсовой разницы по обязательствам, стоимость которых выражена в иностранной валюте, признается последний день текущего месяца.

В соответствии с пунктом 10 статьи 272 НК РФ расходы, выраженные в иностранной валюте, для целей налогообложения пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату признания соответствующего расхода. Обязательства и требования, выраженные в иностранной валюте, имущество в виде валютных ценностей пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату перехода права собственности при совершении операций с таким имуществом, прекращения (исполнения) обязательств и требований и (или) на последний день отчетного (налогового) периода в зависимости от того, что произошло раньше.

Бухгалтерский учет операций, осуществляемых в иностранной валюте, в спорный период регулировался ПБУ 3/2000 “Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте“, утвержденным Приказом Минфина России от 10.01.2000 N 2н. Пунктом 4 названного ПБУ определено, что стоимость денежных знаков в кассе организации, средств на счетах в кредитных организациях и в расчетах, а также других активов и обязательств, выраженных в иностранной валюте, подлежит пересчету в рубли. В налоговом учете имущество и требования (обязательства) в иностранной валюте также подлежат переоценке. Возникающие при этом положительные и отрицательные курсовые разницы включаются в состав внереализационных доходов и расходов в силу приведенных выше положений пункта 11 статьи 250 и подпункта 5 пункта 1 статьи 265 НК РФ.

На основании материалов дела, в том числе, данных о движении денежных средств на счетах общества, судом первой инстанции правомерно установлено, что 25 мая 2005 года на валютный счет общества поступило от иностранного покупателя 53 000 долларов США по курсу 28.0327 в общей сумме 1 485 733.10 рублей. Согласно выписке по валютному счету поступившая валютная выручка была направлена на продажу и списана с валютного транзитного счета 26 мая 2005 года по курсу 28.0367 в общей сумме 1 485 945.10 рублей. Стоимость проданной валюты в сумме 1 485 945.10 рублей по курсу ЦБ РФ на день продажи обществом отражена в налоговой декларации по строке “Внереализационные расходы“.

Руководствуясь вышеприведенными нормами, установив двойное списание курсовой разницы в размере 8088 рублей, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерном отражении обществом в составе внереализационных расходов в сумме 1477857 рублей 30 копеек, направленных на получение дохода в виде выручки от продажи валюты.

Доводы апелляционных жалоб были предметом исследования суда первой инстанции и им дана надлежащая оценка.

Поскольку определением арбитражного суда апелляционной инстанции от 12.03.2009 г. обществу предоставлена отсрочка уплаты госпошлины до рассмотрения апелляционной жалобы по существу, которая не подлежит удовлетворению, на основании подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ с общества надлежит взыскать в доход федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

постановил:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 10 февраля 2009 года по делу N А53-19463/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества “Катамак“ в доход федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.Г.ГУДЕНИЦА

Судьи

Л.А.ЗАХАРОВА

С.И.ЗОЛОТУХИНА