Решения и определения судов

Постановление ФАС Московского округа от 15.10.2009 N КА-А40/10356-09 по делу N А40-39801/09-148-295 Требование: О признании незаконным и отмене постановления о привлечении заявителя к административной ответственности по ст. 9.9 КоАП г. Москвы за нарушение порядка распоряжения объектом нежилого фонда. Решение: Требование удовлетворено, поскольку при составлении протокола об административном правонарушении нарушены положения ст. 28.2 КоАП РФ и не представляется возможным установить, какими именно должностными лицами составлен и подписан протокол.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 15 октября 2009 г. N КА-А40/10356-09

Дело N А40-39801/09-148-295

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2009 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Шишовой О.А.

судей Латыповой Р.Р., Летягиной В.А.,

при участии в заседании:

от ответчика Бородкина Т.Ю. - доверенность N 6-06-2869 от 02 марта 2009 г.,

рассмотрев 06 - 13 октября 2009 года в судебном заседании кассационную жалобу Госинспекции по недвижимости,

на решение от 08 мая 2009 года,

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Нариманидзе Н.А.,

на постановление от 06 июля 2009 года N 09АП-10802/2009-АК

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Бекетовой И.В., Поповым В.И., Цымбаренко И.Б.,

по иску (заявлению) Некоммерческого партнерства
любителей книги и искусства “Арбатский двор“

о признании незаконным и отмене постановления

к Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы

установил:

Некоммерческое партнерство любителей книги и искусства “Арбатский двор“ (далее - Партнерство) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы (далее - Инспекция, административный орган) от 26.03.2009 N 210-НФ/9012698/3-09 о привлечении заявителя к административной ответственности за совершение административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 9.9 Кодекса города Москвы об административных правонарушениях (далее - КоАП Москвы).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.05.2009 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2009 г., заявленные требования удовлетворены.

Удовлетворяя заявленные требования, судебные инстанции исходили из нарушения административным органом при составлении протокола об административном правонарушении положений ст. 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Законность судебных актов проверяется в порядке статей 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе Инспекции, в которой административный орган указывает на наличие в действиях Партнерства состава вменяемого правонарушения, а также приводит доводы о составлении протокола об административном правонарушении в полном соответствии с требованиями ст. 28.2 КоАП РФ.

В судебном заседании, 06 октября 2009 года объявлялся перерыв до 13 октября 2009 года.

В заседании суда кассационной инстанции представитель Инспекции поддержал жалобу по изложенным в ней доводам, просил отменить принятые по делу судебные акты, отказав в удовлетворении заявленных требований.

Партнерство, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд кассационной инстанции своего представителя не направило, отзыв на кассационную жалобу не
представило.

Совещаясь на месте, суд кассационной инстанции определил: рассмотреть дело в отсутствие представителя заявителя.

Как установлено судебными инстанциями, главными инспекторами административного органа Зубаковым Д.А. и Шипоцким А.С. проведена проверка соблюдения установленного порядка использования объекта нежилого фонда, расположенного по адресу: 119002, Россия, г. Москва, ул. Арбат, д. 38/1, стр. 2, в ходе которой было установлено, что Партнерство (правопреемник Региональной общественной организации любителей книги и искусства “Арбатский двор“) владеет нежилыми помещениями площадью 333,3 кв. м в подвале здания по адресу: г. Москва, ул. Арбат, д. 38/1, стр. 2 на основании договора аренды от 25.01.2005 N 1-30/2005, сроком действия с 01.04.2004 г. по 31.03.2009 г., заключенного с Департаментом имущества города Москвы для использования под парикмахерскую и торговые цели.

Нежилые помещения являются собственностью города Москвы.

В ходе проведения проверки установлено, что заявитель предоставил в пользование ООО “АРТЭ-Грим“ нежилые помещения площадью 183 кв. м (комнаты 2 - 6) без правоустанавливающих документов под торговые цели.

В ходе проведения проверки установлено, что ООО “АРТЭ-Грим“ использует помещения под торговые площади. В комнате 2 установлены прилавки с образцами театральных костюмов и фурнитуры, на которых имеются ценники с названием ООО “АРТЭ-Грим“, работают продавцы-консультанты, установлен кассовый аппарат. При входе в помещение имеется вывеска с названием ООО “АРТЭ-Грим“, ведется торговля.

02.02.2009 г. в отношении указанных обстоятельств инспекторами Шипоцким А.С. и Зубаковым Д.А. составлен Акт проверки объекта недвижимости.

02.02.2009 г. инспекторами инспекции по недвижимости Шипоцким А.С. и Зубаковым Д.А. в отношении заявителя составлен протокол об административном правонарушении N 9012698/3, в котором объективной стороной правонарушения указано распоряжение заявителем объектом нежилого фонда без разрешения специально уполномоченного органа исполнительной власти г. Москвы.

02.02.2009 г.
заявителю было выдано предписание N 9012698/3 об устранении допущенного нарушения в срок до 02.08.2009 г.

26 марта 2009 года административном органом вынесено постановление о привлечении Партнерства к административной ответственности за совершение административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 9.9 КоАП г. Москвы.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества с заявлением в Арбитражный суд города Москвы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителя Инспекции, суд кассационной инстанции считает, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции следует оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Согласно ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол об административном правонарушении, в котором, в том числе, указываются должность и фамилия с инициалами должностного лица, его составившего.

Между тем, протокол об административном правонарушении от 02.02.2009 N 9012698/3 составлен и подписан двумя должностными лицами административного органа - Шипоцким А.С. и Зубаковым Д.А.

Таким образом, вывод судов первой и апелляционной инстанций о том, что при составлении указанного протокола об административном правонарушении не соблюдены требования ст. 28.2 КоАП РФ, поскольку не представляется возможным установить, каким именно должностным лицом составлен и подписан протокол, является правильным и основанным на представленных в материалы дела доказательствах.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении от 02.02.2009 N 9012698/3 не может быть признан допустимым доказательством по делу.

Исходя из изложенного, при указанных существенных нарушениях порядка привлечения лица к административной ответственности, оспариваемый ненормативный акт не может быть признан законным, а кассационная жалоба удовлетворена.

Доводы жалобы направлены на переоценку выводов судебных инстанций.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4
статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов, не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 мая 2009 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06 июля 2009 года по делу N А40-39801/09-148-295 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

О.А.ШИШОВА

Судьи

Р.Р.ЛАТЫПОВА

В.А.ЛЕТЯГИНА