Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2009 N 09АП-25172/2009-ГК по делу N А40-53312/09-159-490 Исковые требования о солидарном взыскании номинальной стоимости облигаций, накопленного купонного дохода удовлетворены правомерно, поскольку ответчики обязательства по оплате облигаций и купонного дохода не исполнили.
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУДПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 23 декабря 2009 г. N 09АП-25172/2009-ГК
Дело N А40-53312/09-159-490
Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2009 года
Мотивированное постановление изготовлено 23 декабря 2009 года
Девятый арбитражный суд апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи: Смирнова О.В.
Судей: Деева А.М., Елоева А.Л.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чурсиной М.А.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества “Волжская Текстильная Компания“ на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2009 по делу N А40-53312/09-159-490, принятое судьей Константиновской Н.А. по иску Открытого акционерного общества “Коммерческий банк “Петрокоммерц“ к Открытому акционерному обществу “Волжская Текстильная Компания“, Обществу с ограниченной ответственностью “ВТК-Инвест“, третье лицо: Некоммерческое партнерство “Национальный депозитарный центр“ о взыскании 22413677 руб. 21 коп.
при участии в судебном заседании:
от истца: Возвышаева А.В. по дов. от 16.06.2009 N 154/Д-2009;
от ответчиков: ОАО “Волжская Текстильная Компания“ - не явился, извещен;
ООО “ВТК-Инвест“ - не явился, извещен;
от третьего лица: Некоммерческое партнерство “Национальный депозитарный центр“ - не явился, извещен.
установил:
Открытое акционерное общество “Коммерческий банк “Петрокоммерц“ обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Открытому акционерному обществу “Волжская Текстильная Компания“, Обществу с ограниченной ответственностью “ВТК-Инвест“, третье лицо: Некоммерческое партнерство “Национальный депозитарный центр“ о солидарном взыскании с ответчиков 22413677 руб. 21 коп. из которых: 20087000 руб. номинальная стоимость облигаций, 2326677 руб. 21 коп. накопленный купонный доход.
При этом истцом указано на неисполнение ответчиками обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и накопленного купонного дохода.
В тексте документа, видимо, допущена опечатка: решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-53312/09-159-490 имеет дату 29.09.2009, а не 29.02.2009.
Решением от 29.02.2009 Арбитражный суд города Москвы удовлетворил иск в полном объеме, признав требования истца документально подтвержденными.
Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО “Волжская Текстильная Компания“ обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, указав, что право собственности истца на облигации и право на получение купонного дохода за четвертый и пятый купонный период не было подтверждено, поскольку в материалах дела отсутствуют выписки ЗАО “Национальный депозитарный центр“, подтверждающие право собственности истца на облигации, по состоянию на 10.12.2008 и 09.06.2009.
В судебном заседании представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным. В представленном отзыве на апелляционную жалобу истец указал на то, что надлежащим подтверждением права собственности истца на облигации и получение купонного дохода по ним за 4-ый и 5-ый купонный периоды является выписка об остатках на счете депо.
Представители ответчиков и третьих лиц для участия в судебном заседании не явились, извещены о месте и времени его проведения надлежащим образом.
Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, заслушав представителя истца, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.
В соответствии с выписками по счету ДЕПО за период с 02.12.2008 по 02.12.2009 и по состоянию на 17.02.2009 истец является владельцем 20087 шт. процентных неконвертируемых документарных на предъявителя облигаций эмитента - ОАО “Волжская текстильная компания“, серии 01 с обязательным централизированным хранением номинальной стоимостью 1000 руб. каждая.
Согласно пункту 7.3 Решения о выпуске ценных бумаг владелец облигаций имеет право на получение купонного дохода, выплата которого производится в день окончания купонного периода.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 9.4 решения датой окончания купонного периода четвертого купона является 728 день с даты начала размещения акций, то есть в данном случае - 19 декабря 2008 года.
При этом пунктом 7.3 Решения о выпуске ценных бумаг установлено, что владелец облигаций имеет право требовать приобретения эмитентом всех или части принадлежащих ему облигаций в случае и в порядке, предусмотренном пунктом 10 Решения и пунктом 9.1.2 Проспекта эмиссии.
Согласно пункту 10 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрена возможность приобретения эмитентом облигаций по соглашению с их владельцем (владельцами) и по требованию их владельца (владельцев).
В целях реализации права на продажу облигаций, владелец облигаций обязан в любой день, начинающийся на первый день периода предъявления и заканчивающийся в последний день периода предъявления направить агенту письменное уведомление о намерении продать определенное количество ценных бумаг. После направления указанного уведомления владелец облигаций (или брокер - участник торгов) подает адресную заявку на продажу облигаций в систему торгов организатора торгов.
Совершение истцом указанных действий в установленном порядке подтверждается копией уведомления от 15.12.2008, выпиской из реестра заявок. Тем не менее, ответчик (эмитент) в установленный день (12.01.2009) не исполнил обязательства по приобретению облигаций общей номинальной стоимостью 20087000 руб., о чем свидетельствует опубликованное сообщение о существенном факте от 12.01.2009.
В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с законом, иными нормативно-правовыми актами и условиями обязательства, при том, что односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при ненадлежащем исполнении обеспеченных поручительством обязательств должником поручитель и должник несут перед кредитором солидарную ответственность.
Пунктами 7.3 и 12.1 Решения о выпуске ценных бумаг установлено, что лицом, предоставившим обеспечение по данному выпуску облигаций (поручителями) является ООО “ВТК-Инвест“.
Согласно пункту 12 Решения о выпуске ценных бумаг размер обеспечения поручительства, каждого из поручителей, составляет 1360000000 руб., в том числе: номинальная стоимость облигаций и купонный доход. В случае неисполнения эмитентом своих обязательств, владельцы облигаций вправе предъявить письменное требование об исполнении обязательств к поручителям. Требования должны быть предъявлены к поручителю в течение 90 дней со дня наступления срока исполнения соответствующего обязательства эмитентом.
Исполнение истцом претензионного порядка урегулирования спора подтверждено направлением в адрес поручителя ООО “ВТК-Инвест“ требование от 18.02.2009 N 22/53 о погашении задолженности, которое оставлено без удовлетворения.
Ответчики обязательства по оплате облигаций номинальной стоимости облигаций в размере 20087000 руб. и купонного дохода в размере 2326677 руб. 21 коп. не исполнили.
Между тем, пунктом 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг, просрочка исполнения обязательства по выплате очередного купона по облигациям на срок более 7 дней признается дефолтом. В случае дефолта владелец облигаций имеет право требовать номинальной стоимости облигаций и выплаты причитающегося ему купонного дохода.
В связи с тем, что эмитентом не представлено доказательств своевременной выплаты купонного дохода по четвертому купонному периоду и основного долга по облигации, в соответствии с пунктом 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг, состоялся технический дефолт ОАО “Волжская Текстильная Компания“ по погашению облигациям, в связи с чем, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о солидарном взыскании с эмитента и поручителя номинальной стоимости облигаций в размере 20087000 руб. и накопленного купонного дохода 2326677 руб. 21 коп.
Довод заявителя жалобы об отсутствии оснований для выкупа у истца облигаций в связи с отсутствием доказательств наличия у последнего права собственности на них, подлежат отклонению в связи со следующим.
Пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Пунктом 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Поскольку об отсутствии оснований для выкупа у владельца облигаций в связи с отсутствием доказательств у последнего права собственности на них было заявлено ОАО “Волжская Текстильная Компания“, общество и должно было представить доказательства, свидетельствующие о том, что имеющиеся в деле отчеты/выписки об остатках на счете депо истца, на котором учитываются облигации ОАО “Волжская текстильная компания“, не могут рассматриваться в качестве надлежащего доказательства права собственности истца на спорные облигации, а также права на получение купонного дохода за 4-ый и 5-ый купонный периоды, что заявителем жалобы сделано не было. При этом, представители ответчиков для участия в судебных заседаниях судов первой и апелляционной инстанций не явились, заявлений о фальсификации представленных в материалы дела указанных выписок депозитария, а также доказательства, опровергающие выводы суда первой инстанции, не представили.
Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы.
В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в федеральный бюджет подлежит взысканию государственная пошлина в размере 1000 руб., подлежащая уплате при подаче апелляционной жалобы.
Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2009 по делу N А40-53312/09-159-490 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Взыскать с Открытого акционерного общества “Волжская Текстильная Компания“ в доход федерального бюджета 1000 (одна тысяча) рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья:
О.В.СМИРНОВ
Судьи:
А.Л.ДЕЕВ
А.М.ЕЛОЕВ