Решения и определения судов

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2009 N 05АП-3326/2009 по делу N А51-2652/2009 По делу о признании недействительным решения совета директоров ОАО об отказе во включении выдвинутых истцом кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров.

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 3 августа 2009 г. N 05АП-3326/2009

Дело N А51-2652/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 27 июля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 августа 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: З.Д. Бац, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Я.А. Ворожбит

при участии:

от ОАО “Находкинский морской рыбный порт“: представитель Пудовочкина В.В. по доверенности N 43 от 08.08.2009 сроком действия до 08.08.2009, паспорт;

от ОАО “Первый порт“: представитель Клюс А.В. по доверенности N 15 от 19.07.2009 сроком действия 1 год, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО “Находкинский морской рыбный порт“ открытого акционерного общества “Находкинский морской рыбный порт“

на решение от
08.06.2009

судьи А.А. Хижинского

по делу N А51-2652/2009 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению открытого акционерного общества “Находкинский морской рыбный порт“

к открытому акционерному обществу “Первый порт“

о признании недействительным решения Совета директоров об отказе во включении кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет Директоров

установил:

Открытое акционерное общество “Находкинский морской рыбный порт“ (далее по тексту - “истец“, “ОАО “НМРП“) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу “Первый Порт“ (далее по тексту - “ответчик“, “ОАО “Первый Порт“) о признании недействительным решения Совета директоров ОАО “Первый порт“, оформленного протоколом N 2 заседания Совета от 02.02.2009, об отказе во включении выдвинутых истцом кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет.

Решением суда от 08.06.2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 08.06.2009, ОАО “НМРП“ просит его отменить как вынесенное при неправомерном неприменении судом положений статьи 10 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что судом сделан неверный вывод о том, что единственным лицом, уполномоченным принимать предложения в повестку дня, является генеральный директор.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ОАО “НМРП“ поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО “Первый порт“ в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, решение суда считает законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

Открытое акционерное общество “Первый Порт“ зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией г. Находка 02.08.1994.

Согласно списка акционеров ОАО
“Первый Порт“ по состоянию на 30.04.2008 истец является акционером Общества, владеющим 58410450 обыкновенных именных акций.

26.01.2009 истцом направлено в адрес ответчика предложение по выдвижению 5-ти кандидатов в Совет директоров Общества (граждан Зиноватного В.А., Подгорных Ю.А., Шинденкова С.А., Шуваловой Л.М., Диденко А.В.). Названное предложение в тот же день получено помощником генерального директора ОАО “Первый Порт“ Клюс А.В. согласно отметке на экземпляре предложения.

29.01.2009 истец повторно направил в адрес ответчика предложение по выдвижению кандидатов в Совет директоров ответчика, указав в нем сведения о кандидатах, предусмотренные пунктом 13.15 устава Общества и отсутствовавшие в предложении от 26.01.2009.

На состоявшемся 02.02.2009 заседании Совета директоров ОАО “Первый Порт“, оформленном протоколом N 2, принято решение не включать предложенные истцом кандидатуры в список кандидатов в члены Совета директоров ОАО “Первый Порт“ для голосования на общем собрании Общества.

Не согласившись с принятым Советом директоров ОАО “Первый Порт“ решением, оформленным протоколом N 2 заседания Совета от 02.02.2009, об отказе во включении выдвинутых истцом кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

В соответствии с частью 1 статьи 66 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров.

Пунктом 14.4 действующей редакции устава ОАО “Первый Порт“, утвержденной решением Общего собрания акционеров Общества 29.06.2002, предусмотрено, что члены Совета директоров Общества избираются общим собранием акционеров в количестве 7 членов до следующего годового общего собрания акционеров.

Пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995
N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“ предусмотрено право акционеров (акционера), являющихся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Пунктом 13.13 устава ОАО “Первый Порт“ установлен аналогичный срок для поступления вышеназванных предложений.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 настоящей статьи (пункт 5 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“). Аналогичные положения содержаться в пункте 13.17 устава ОАО “Первый Порт“.

Одним из оснований для отказа во включении предложенных акционерами (акционером) кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров является, несоответствие предложения требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“.

В соответствии с требованиями пункта 3 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“ предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров
(акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером).

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества (пункт 4 статьи 53 Федерального закона “Об акционерных обществах“).

Сведения о кандидатах, указанные в пункте 13.15 Устава ОАО “Первый Порт“, предусматривают следующую информацию: фамилию, имя и отчество кандидата; сведения об образовании, в то числе повышении квалификации (наименование учебного учреждения, дату окончания, специальность); места работы и должности за последние 5 лет; перечень юридических лиц, участником которых является кандидат, с указанием количества принадлежащих ему акций, долей, паев в уставном (складочном) капитале этих юридических лиц; перечень лиц, по отношению к которым кандидат является аффилированным лицом с указанием оснований аффилированности; адрес, по которому можно связаться с кандидатом.

Материалами дела подтверждается, что в тексте предложения по выдвижению 5-ти кандидатов в Совет директоров Общества (граждан Зиноватного В.А., Подгорных Ю.А., Шинденкова С.А., Шуваловой Л.М., Диденко А.В.)., направленного истцом в адрес ответчика 26.01.2009 и полученного им в тот же день (л.д. 39 - 41), отсутствовали в полном объеме сведения по каждому из кандидатов, предусмотренные пунктом 13.15 устава Общества, а именно: должности, занимаемые кандидатом в органах управления других юридически лиц за последнее 5 лет; перечень юридических лиц, участником которых является кандидат с указанием количества
принадлежащих ему акций, долей, паев в уставном капитале этих юридических лиц; перечень лиц, по отношению к которым кандидат является аффилированным лицом с указанием основания аффилированности; адрес, по которому можно связаться с кандидатом.

Как обоснованно установлено судом первой инстанции из материалов дела, доказательств вручения ответчику в установленный пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“, пунктом 13.13 устава ОАО “Первый Порт“ срок (не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года) повторного предложения по выдвижению кандидатов в Совет директоров Общества от 29.01.2009, содержащего полный перечень необходимых сведений о кандидатах в члены Совета директоров, истец не представил.

В данном случае финансовый год закончился 01.01.2009, и соответственно вышеназванное предложение должно было быть направлено акционером в адрес Общества так, чтобы быть получено ответчиком не позднее 31.01.2009.

В нарушение вышеизложенных требований закона и положений устава Общества заказное письмо истца от 30.01.2009 с повторным предложением от 29.01.2009 кандидатур в Совет директоров, оформленных в установленном пунктом 13.15 устава порядке, получено ответчиком 03.02.2009 (л.д. 47), то есть с нарушением срока, установленного пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“ и пунктом 13.13. устава Общества срока.

Вышеназванные документы, отправленные 30.01.2009 в адрес ответчика курьерской службой DHL по авианакладной N 4324600350, последним не были получены по причине отсутствия представителей ответчика в офисе в момент доставки (л.д. 50).

При этом довод истца в апелляционной жалобе о неправомерном выводе суда первой инстанции о том, что единственным лицом, уполномоченным принимать предложения в повестку дня, является генеральный директор и его отсутствие на рабочем месте препятствует вручению предложений, коллегией
не принимается как не соответствующий действительности, поскольку такого вывода из текста решения суда не следует.

Ссылка ОАО “НМРП“ в апелляционной жалобе на неправомерное неприменение судом нормы статьи 10 Гражданского кодекса РФ, коллегией не принимается, так как в данном случае злоупотребление ответчиком своих прав по отношению к истцу судом не установлено, надлежащих доказательств обратного заявителем апелляционной жалобы не представлено.

Обязанность заблаговременно обеспечить вручение ответчику в установленный пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“, пунктом 13.13 устава ОАО “Первый Порт“ срок (не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года) предложения по выдвижению кандидатов в Совет директоров Общества от 29.01.2009, содержащего полный перечень необходимых сведений о кандидатах в члены Совета директоров, истцом не исполнена.

Таким образом, ко времени состоявшегося 02.02.2009 заседания Совета директоров ОАО “Первый Порт“ ответчик не располагал необходимой информацией о выдвигаемых истцом 5-ти кандидатах в Совет директоров Общества, что является в соответствии с пунктом 5 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах“ основанием для принятия решения об отказе во включении выдвинутых истцом кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет.

На основании вышеизложенного, решение суда является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

постановил:

Решение суда от 08.06.2009 по делу N А51-2652/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю.ЕРЕМЕЕВА

Судьи:

З.Д.БАЦ

Е.Л.СИДОРОВИЧ