Решения и определения судов

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 N 15АП-1833/2010 по делу N А32-20019/2007 По требованию об отмене определения о включении в реестр требований кредиторов.

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 20 июля 2010 г. N 15АП-1833/2010

Дело N А32-20019/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 20 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Николаева Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“: Карапузова М.В. по доверенности от 05.03.2009 г.;

от конкурсного управляющего ЗАО “Югсвязьстрой“: не явился;

от ОАО “Южная телекоммуникационная компания“: Русинова Т.В. по доверенности от 27.04.2010 г. N 14.1/10-00201; Анисимов А.П. по доверенности от 21.12.2009 г.; Шепеленко Н.Ю. по доверенности от 24.12.2009 г. N 14.1/10.004, Каминский М.Г. по доверенности от 09.03.2010 г. N
14.1/10-00109, Волкодав И.Ф. по доверенности от 26.04.2010 г.;

от ЗАО “АГ Ваш советник“: не явился;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“

на определение Арбитражного суда Краснодарского края

от 18.03.2008 г. по делу N А32-20019/2007 о включении в реестр требований кредиторов

по заявлению ОАО “Южная телекоммуникационная компания“

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО “Югсвязьстрой“

принятое в составе судьи Горбань С.Н.

установил:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО “Югсвязьстрой“ (далее - должник), ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ (далее - кредитор) обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 112 250 633,37 руб., основного долга (с учетом уточнений).

Определением суда от 18.03.2008 г. в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“ включены требования ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ в размере - 112 250 633,37 руб. основного долга.

ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило определение отменить.

Податель жалобы полагает, что в общую сумму требований ОАО “ЮТК“ к должнику судом незаконно и необоснованно была включена сумма требований в размере 70 125 728,72 рублей о выплате дивидендов. Судом была неправильно истолкована статья 2 ФЗ РФ “О несостоятельности (банкротстве)“, а также не учтен п. 1 ст. 137 ФЗ РФ “О несостоятельности (банкротстве)“. В части включения остальной суммы требований ОАО “ЮТК“ в размере 42 124 904,65 руб. имеет место недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств. ОАО “ЮТК“ в подтверждение заявленных им требований представило в суд первой инстанции только копии договоров, в отдельных случаях по договорам займа - копии платежных поручений, и акты сверки. Какие-либо иные первичные документы, подтверждающие факт
неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств перед ОАО “ЮТК“ на заявленные суммы, ОАО “ЮТК“ в суд первой инстанции представлены не были. Кроме того, ЗАО “Югсвязьстрой“ является дочерним обществом по отношению к ОАО “ЮТК“.

В отзыве на жалобу ОАО “ЮТК“ просило определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ОАО “ЮТК“ ходатайствовал об отложении рассмотрения апелляционной жалобы и об истребовании у конкурсного управляющего ЗАО “Югсвязьстрой“ доказательств (согласно реестру документов), подтверждающих передачу Волгоградским филиалом ОАО “ЮТК“ материалов в ЗАО “Югсвязьстрой“, а также представил дополнительные доказательства для приобщения к материалам дела.

Представитель ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ возражал против удовлетворения ходатайств.

Суд определил в удовлетворении ходатайств об отложении рассмотрения апелляционной жалобы и об истребовании у конкурсного управляющего ЗАО “Югсвязьстрой“ доказательств отказать. Дополнительные доказательства суд приобщил к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением суда от 18.03.2008 г. в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“ включены требования ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ в размере - 112 250 633,37 руб. основного долга. При этом, задолженность в сумме 70 125 728,72 рублей - дивиденды.

В силу ст. 43 НК РФ дивидендом
признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В силу ст. 2 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)“ конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Таким образом, учредители (участники) юридического лица (должника) по правоотношениям, связанным с таким участием, не могут являться его кредиторами в деле о банкротстве.

Обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия, носят внутренний характер и не могут конкурировать с внешними обязательствами, т.е. с обязательствами должника как участника имущественного оборота перед другими участниками оборота. Учредители (участники) должника - юридического лица несут риск отрицательных последствий, связанных с его деятельностью, и могут заявлять требования лишь на имущество, оставшееся после удовлетворения требований всех других кредиторов.

Аналогичные выводы изложены в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 07.11.2007 N Ф08-7504/07 по делу N А01-Б849/2007-3.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает необходимым жалобу в указанной части удовлетворить, требования ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ в сумме 70 125 728,72 рублей как участника должника не подлежат включению в реестр ЗАО “Югсвязьстрой“.

Согласно Акту сверки задолженности, подписанному ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ и ОАО “Южная телекоммуникационная компания“, задолженность ЗАО “Югсвязьстрой“ перед кредитором, по мнению ОАО “ЮТК“, составляет 42 834 931,46 руб.,
податель жалобы не оспаривает задолженность в сумме 23 646 840, 60 руб.

Указанная задолженность в сумме 23 646 840, 60 руб. по состоянию на 10.10.2007 г. приходится на:

1. Задолженность ЗАО “Югсвязьстрой“ перед ГД ОАО “ЮТК“ по процентам по состоянию на 10.10.2007 г. по договору займа б/н от 22.12.2006 г.

Установлено, что между ОАО “ЮТК“ и ЗАО “ЮСС“ был заключен договор займа б/н от 22.12.2006 г., сумма займа 52 000 000 руб., размер процентов - 13% годовых, проценты начисляются за фактическое время пользования, первая выплата - не позднее 31.01.2007 г., последующие выплаты ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня месяца. Сумма займа перечислена на р/с ЗАО “ЮСС“ 29.11.2006 г. в полном объеме. Погашение займа произведено частично - перечислением 02.04.2007 г. денежных средств в размере 6 626 140 руб. и передачей 26.04.2007 г. векселя на сумму 5 054 009, 36 руб. Размер неуплаченных процентов по состоянию на 10.10.2007 г. составил 3 893 014, 81 руб.

2. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Ростовским филиалом ОАО “ЮТК“ за услуги по ремонту в размере 57 472 руб.

Установлено, что сальдо в пользу ЗАО “ЮСС“ на 01.07.2006 г. составляло 685 349, 3 руб. (акт сверки взаимных расчетов). 31.07.2006 г. подписан акт взаимозачета на сумму 6 200 руб., т.е. на 31.07.2006 г. задолженность составила 621 677, 4 руб.

18.08.2006 г. ОАО “ЮТК“ платежным поручением N 20732 в пользу ЗАО “ЮСС“ за выполненные работы по ремонту помещений перечислило 57 471, 9 руб.

07.09.2006 г. ОАО “ЮТК“ платежным поручением N 21 в пользу ЗАО “ЮСС“ по акту сверки расчетов на 01.07.2006 г. за услуги по капремонту перечислено
679 149, 29 руб. (при фактическом размере задолженности 621 677, 4 руб.)

Задолженность подтверждается актами взаимозачета, платежными поручениями, авизо (приложение 3.1).

3. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Волгоградским филиалом ОАО “ЮТК“ по услугам по ремонту в размере 42 123, 74 руб.

Установлено, что были заключены договор N 98/гэ от 17.05.2004 г. и N 28/ГЛ-У от 20.04.2005 г., на основании которых выполнено работ в пользу ОАО “ЮТК“ (подтверждается актами сдачи-приемки работ, актами выполненных работ, счетами, счетом-фактурой) на сумму 2 981 994, 76 руб. Оплачено ОАО “ЮТК“ 3 024 118, 58 руб. (подтверждается платежными поручениями, соглашениями о зачете взаимных требований, договором уступки права требования, приложение 4.1).

4. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Ставропольским филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на услуги связи в размере 1 003 руб.

Установлено, что был заключен договор на оказание услуг связи N 3578/090103 от 01.10.2003 г., договор на оказание услуг связи N 3578 от 01.01.2006 г. (пролонгация). Сальдо на 01.01.2005 г. в пользу ЗАО “ЮСС“ - 1 141,27 руб. Оказано услуг на сумму 77 810, 27 руб. (подтверждается актами, счетами-фактурами), оплачено ЗАО “ЮСС“ на сумму 75 666, 01 руб. (подтверждается платежными поручениями, соглашениями о проведении зачета взаимной задолженности, приложение 5.2).

5. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Ставропольским филиалом ОАО “ЮТК“ по договору аренды в размере 51 353 руб.

Установлено, что был заключен Договор аренды б/н от 01.08.2003 г., на сумму 1 994 004 руб. (подтверждается актам, счетами и счетами - фактурами), оплата услуг ЗАО “ЮСС“ не производилась. Сторонами подписано соглашение о проведении зачета взаимной задолженности на сумму 1 942 651, 0 руб. (приложение 5.3).

6. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед
Калмыцким филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на услуги связи в размере 33 241, 04 руб.

Установлено, что был заключен Договор N 25-06/1016 от 21.05.2004 г. Сальдо на 01.01.2005 в пользу Калмыцкого филиала ОАО “ЮТК“ - 22 340, 36 руб. Оказано услуг на сумму 77 741, 7 тыс. руб. (подтверждается счетами- фактурами), подписаны соглашения о взаимозачете на сумму 85 573, 38 руб. Итого задолженность ЗАО “ЮСС“ по договору N 25-06/1016 от 21.05.2004 г. составляет 14 508, 68 руб.

По Договору N 1016-Б2 от 16.01.2006 г. оказано услуг на сумму - 18 732, 36 руб. (подтверждается счетами-фактурами), оплата ЗАО “ЮСС“ не производилась.

В связи с чем, задолженность по состоянию на 10.10.2007 г. составляет 33 241, 04 руб. (14 508, 68 + 18 732, 36, приложение 6.1)

7. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Краснодарским филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на услуги связи в размере 8 051,58 руб.

Установлено, что был заключен Договор N 101-ПД от 01.01.2006 г. Оказано услуг ОАО “ЮТК“ на сумму - 99 451, 58 руб. (подтверждается актами о выполнении работ), оплачено услуг ЗАО “ЮСС“ на сумму - 91 400, 00 руб. (подтверждается платежными поручениями, реестрами на оплату наличными, приложение 7.4).

8. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Астраханским филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на транспортные услуги в размере 1 339 385 руб.

Установлено, что был заключен Договор N 34 от 14.05.2003 г. Оказано услуг на сумму 1 339 385 руб. (подтверждается актом об оказании услуг, счетом-фактурой, приложение 8.1). Оказанные услуги ЗАО “ЮСС“ не оплачены.

9. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Астраханским филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на услуги связи в размере 1
721 руб.

Установлено, что был заключен Договор N 001256 от 07.12.2005 г. Сальдо 01.01.2006 в пользу Астраханского филиала ОАО “ЮТК“ - 21 руб., оказано услуг на сумму- 1 721, 44 руб. (подтверждается актами оказанных услуг, приложение 8.2), услуги ЗАО “ЮСС“ не оплачены.

Учитывая, что указанная задолженность подтверждена документально и не оспаривается, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что суд первой инстанции правомерно включил задолженность ЗАО “ЮСС“ перед ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ по указанным договорам в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

Оставшаяся часть задолженности в размере 19 188 090, 86 руб. приходится на:

1. Давальческие материалы по филиалам ОАО “ЮТК“ (Кабардино-Балкарский, Волгоградский, Ставропольский, Краснодарский) в размере 8 282 416,62 руб.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанная задолженность не подлежит включению в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“ в связи со следующим:

Согласно ст. 713 ГК РФ подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

В силу ст. 728 ГК РФ в случаях, когда заказчик на основании пункта 2 статьи 715 или пункта 3 статьи 723 настоящего Кодекса расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

Исходя из указанных норм, по общему правилу, подрядчик обязан возвратить заказчику предоставленные материалы, т.е. требование носит неденежный характер. Указанное требование может быть трансформировано в
денежное при условии, если невозможно возвратить имущество в натуре. В таком случае, требование относится к взысканию убытков.

Вместе с тем, в материалы данного дела были представлены инвентаризационные описи, которые подтверждают остаток ТМЦ, находящихся у ЗАО “ЮСС“.

Учитывая, что конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия), а денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию (ст. 2 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)“), то требование о возврате давальческого сырья не является денежным и не подлежит включению в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

Указанное требование не может быть квалифицировано при наличии инвентаризационных описей как требование о взыскании убытков в связи с тем, что кредитором не представлено доказательств наличия оснований для расторжения договоров подряда и условий для применения ст. 728 ГК РФ.

2. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед ГД ОАО “ЮТК“ по услугам по капстроительству: по данным ОАО “ЮТК“ составляет 24 985 275, 05 руб., по данным ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ - 18 142 196,58 руб.

Установлено, что расхождение в сумме задолженности обусловлено тем, что ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ полагает, что оплата по платежным поручениям N 2080 и N 2081 от 22.05.2006 г. производилась не по договору N 180 от 28.04.2006 г., а по договору N 180 от 28.04.2005 г.

Вместе с
тем, ОАО “ЮТК“ пояснило, что в 2005 году договор с указанным номером и датой не заключался, при оформлении платежных поручений N 2080, N 2081 имела место техническая ошибка.

Указанные доводы подтверждаются счетом N 165 от 10.05.2006 г. (на который есть ссылка в платежном поручении N 2080 от 22.05.2006 г.). При этом, в счете указаны правильные реквизиты договора, а именно - N 180 от 28.04.2006 г.

В связи с чем, доводы жалобы в указанной части не могут быть приняты во внимание.

Учитывая, что в остальной части задолженность по капстроительству не оспаривается, документально подтверждена (приложение 1.1), то суд апелляционной инстанции полагает, что указанная задолженность ЗАО “ЮСС“ перед ГД ОАО “ЮТК“ по услугам на капстроительство в размере 24 985 275, 05 руб. обосновано включена в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

3. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Волгоградским филиалом ОАО “ЮТК“ за аренду по данным ОАО “ЮТК“ составляет 79 688, 14 руб., по данным ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ - отсутствует.

Установлено, что в подтверждение задолженности представлены копия договора, акты приемки-сдачи выполненных работ (услуг), акт сверки задолженности (приложение 4.2).

Податель жалобы полагает, что требования не подлежат включению в реестр, так как не были представлены оригиналы документов.

Вместе с тем, задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Волгоградским филиалом ОАО “ЮТК“ по состоянию на 10.10.2007 г. по аренде в размере 79 688, 14 руб. подтверждается оригиналом акта сверки взаимных расчетов по договору N 223-364/03 от 15.09.2003 г. на 30.09.2007 г., копиями договора N 223-364/03 от 15.09.2003 г., актами сдачи-приемки выполненных работ (услуг).

Суд апелляционной инстанции полагает возможным довод жалобы об отсутствии подлинников отклонить, учитывая, что в материалы дела представлены документы, подтверждающие задолженность в указанном размере. Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что договор аренды транспортного средства N 223-364/03 был заключен 15.09.2003 г. и в настоящий время не представляется возможным представить подлинник.

4. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Краснодарским филиалом ОАО “ЮТК“ по аренде автотранспорта по данным ОАО “ЮТК“ составляет 315 749,05 руб., по данным ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ - 77 278, 85 руб.

Податель жалобы полагает, что ОАО “ЮТК“ документально не подтвердило задолженность на сумму 315 749,05 руб., представленные акты не подтверждают задолженность по договору N 06-01/47 от 30.11.2005 г.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, доказательств того, что между Краснодарским филиалом ОАО “ЮТК“ и ЗАО “Югсвязьстрой“ был заключен какой-либо иной договор, кроме договора на оказание услуг по перевозкам автомобильным транспортом N 06-01/47 от 30.11.2005 г., не представлено.

Учитывая, что в материалы дела представлены первичные документы, подтверждающие задолженность в указанном размере (приложение 7.2), а именно, акты N N 01/72 от 30.04.2006 г., 001/128 от 31.07.2006 г., 001/145 от 24.08.2006 г., 001/162 от 06.09.2006 г., 001/182 от 19.10.2006 г., 001/214 от 29.11.2006 г., 001/215 от 01.12.2006 г., а также копии счетов-фактур и выписок из книги продаж, подтверждающие отражение хозяйственных операций по договору N 06-01/47 от 30.11.2005 г. в бухгалтерском учете ОАО “ЮТК“, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что требования ОАО “ЮТК“ в указанной сумме обоснованы и правомерно включены в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

5. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Краснодарским филиалом ОАО “ЮТК“ за коммунальные услуги по данным ОАО “ЮТК“ составляет 223 599,42 руб., по данным ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ - отсутствует.

Податель жалобы указывает, что ОАО “ЮТК“ документально не подтвердило задолженность за коммунальные услуги в размере 223 599,42 руб., так как в счетах на возмещение коммунальных услуг не указано, на основании какого договора оказывались услуги.

Указанный довод подлежит отклонению, поскольку отсутствие номера договора не свидетельствует о неподтвержденности задолженности.

Из пояснений ОАО “ЮТК“ следует, что на территории г. Краснодара в рассматриваемый период времени располагалось два объекта недвижимости, принадлежащих ЗАО “ЮСС“, которые использовались для ведения хозяйственной деятельности, а именно, производственная база по ул. Новороссийская, 59 и здание по ул. Айвазовского, 110/ 1.

При этом, производственная база по ул. Новороссийской, 59 является самостоятельно располагающимся объектом, в связи с чем, договоры на коммунальные услуги и электроснабжение заключались ЗАО “ЮСС“ напрямую с организациями, оказывающими соответствующие услуги.

ОАО “ЮТК“ указало, что здание по ул. Айвазовского 110/1, находилось на одном земельном участке со зданием, принадлежащем ОАО “ЮТК“. Указанное здание не имело самостоятельного выхода к коммуникациям. Все коммунальные услуги ЗАО “ЮСС“ получало на правах субабонента через ОАО “ЮТК“, на основании договоров, заключаемых с ОАО “ЮТК“. При этом, услуги оказываемые коммунальными организациями оплачивались в полном объеме ОАО “ЮТК“, а далее по приборам учета, установленным в ЗАО “ЮСС“, происходило возмещение затрат, понесенных ОАО “ЮТК“.

Указанные пояснения подтверждаются материалами дела:

В материалы дела представлен договор N 17 от 15.12.2001 г. на отпуск электроэнергии, в соответствии с условиями которого подписание актов об оказании услуг не требуется, оплата производится на основании показаний измерительных приборов, расчетных приборов учета, действующих тарифов, показания приборов снимаются ЗАО “ЮСС“, оплата производится на основании счетов, выставленных ОАО “ЮТК“.

Установлено, что оказано услуг на сумму - 183 186, 75 руб. (подтверждается счетами, выставленными ОАО “ЮТК“ на основании показаний приборов, в счетах указано “возмещении затрат по электроэнергии“, приложение 7.3). Оплата услуг ЗАО “ЮСС“ не производилась.

В материалы дела представлен Договор б/н от 17.07.2001 г., по условиям которого подписание актов об оказании услуг не требуется, оплата производится на основании показаний измерительных приборов, расчетных приборов учета, действующих тарифов, показания приборов снимаются ЗАО “ЮСС“, оплата производится на основании счетов, выставленных ОАО “ЮТК“.

Оказано услуг на сумму - 40 412, 67 руб. (подтверждается счетами, выставленными ОАО “ЮТК“ на основании показаний приборов, в счетах указано “возмещении затрат по электроэнергии“). Оплата услуг ЗАО “ЮСС“ не производилась.

Таким образом, задолженность в сумме 223 599, 42 руб. документально подтверждена и обоснованно включена в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

6. Задолженность ЗАО “ЮСС“ перед Астраханским филиалом ОАО “ЮТК“ по договорам на реализацию ТМЦ по данным ОАО “ЮТК“ составляет 3 520 837,87 руб., по данным ОАО “Управление по строительству Солнечного микрорайона“ - отсутствует.

Установлено, что был заключен Договор купли - продажи ТМЦ N 57 от 01.11.2004 г. Передача ТМЦ подтверждается накладными на отпуск материалов (по доверенностям) на сумму 3 534 373, 37 руб. Расчет за полученные ТМЦ ЗАО “ЮСС“ не производился, был заключен лишь акт взаимозачета на сумму 13 535, 5 руб.

По мнению подателя жалобы, ОАО “ЮТК“ документально не подтвердило сумму задолженности по договору на реализацию ТМЦ, так как представлены только копии первичных документов.

Указанный довод не может быть принят во внимание, суд полагает возможным учесть, что, во-первых, срок хранения первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности истек, во-вторых, совокупность копий документов подтверждает размер задолженности. Доказательств обратного подателем жалобы не представлено.

Таким образом, задолженность в сумме 3 520 837,87 руб. подтверждена и обоснованно включена в реестр требований кредиторов ЗАО “Югсвязьстрой“.

В связи с чем, определение суда от 18.03.2008 г. следует изменить, уменьшить размер требований ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ до 34 552 514, 78 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.03.2008 г. по делу N А32-20019/2007 изменить.

Уменьшить размер требований ОАО “Южная телекоммуникационная компания“ до 34 552 514, 78 рублей.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В.ШИМБАРЕВА

Судьи

Т.Г.ГУДЕНИЦА

Д.В.НИКОЛАЕВ