Решения и определения судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2010 N 09АП-2521/2009-АК по делу N А40-113365/09-108-807 Заявление о признании незаконным решения налогового органа в части доначисления недоимки по налогу на доходы иностранных юридических лиц, штрафа, пени удовлетворено правомерно, поскольку пени, начисленные за неуплату налога, рассчитаны налоговым органом неверно, кроме того, у налогового органа отсутствовали претензии к порядку оформления подтверждений местонахождения организации-заимодавца заявителя.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 11 марта 2010 г. N 09АП-2521/2009-АК

Дело N А40-113365/09-108-807

Резолютивная часть постановления объявлена 04.03.2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.03.2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.А. Малышевой,

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2009

по делу N А40-113365/09-108-807, принятое судьей Гросулом Ю.В.

по заявлению ООО “Медикал Эстейт“

к ИФНС России N 9 по г. Москве

о признании частично незаконным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Федотова Н.М. по доверенности от 11.01.2010 N 2, Тихонов А.Е. по
доверенности от 11.01.2010 N 1

от заинтересованного лица - Журавлева О.В. по доверенности от 09.09.2009 N 05-04/078339

установил:

Общество с ограниченной ответственностью “Медикал Эстейт“ (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о признании незаконным решения к Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) от 30.06.2009 года N 12-04/5091 в части доначисления 24 732 436 руб. недоимки по налогу на доходы иностранных юридических лиц, 4 946 487,26 руб. штрафа, 6 898 674,93 руб. пени.

В тексте документа, видимо, допущена опечатка: решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-113365/09-108-807 имеет дату 11.12.2009, а не дату 26.10.2009.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.10.2009 г. требования ООО “Медикал Эстейт“ в части доначисления 24 732 436 руб. недоимки по налогу на доходы иностранных юридических лиц, 4 946 487,26 руб. штрафа, 6 898 674,93 руб. пени, удовлетворены в полном объеме. При этом суд исходил из того, что оспариваемое решение инспекции является незаконным, не соответствует действующему налоговому законодательству о налогах и сборах, нарушает права и законные интересы налогоплательщика.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.12.2009 г. и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Заявитель представил письменные объяснения, в которых, не соглашаясь с доводами апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя заинтересованного лица, поддержавшего доводы и требования
апелляционной жалобы, заявителя, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела инспекцией проведена выездная проверка деятельности ООО “Медикал Эстейт“ за 2006 - 2007 годы.

Налоговый орган 04.06.2009 г. составил Акт выездной налоговой проверки N 12-04/3841.

Общество 23.06.2009 г. представило в инспекцию возражения на указанный акт.

По результатам проверки инспекция вынесла решение от 30.07.2009 г. N 12-04/5091 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Решение получено обществом 02.07.2009 года.

Общество подало апелляционную жалобу 06.07.2009 г. на решение в УФНС России по г. Москве.

УФНС по г. Москве письмом от 20.08.2009 г. N 2119/086695 оставило решение инспекции без изменения, а апелляционную жалобу заявителя без удовлетворения.

Согласно решению, обществу предлагается: уплатить недоимку по НДС в сумме 59 144 руб. (в том числе за 2006 год - 42 210 руб., за 2007 год - 16 934 руб.), уплатить недоимку по налогу на доходы иностранных юридических лиц от источников в Российской Федерации за 2007 год в сумме 24 732 436,28 руб., уменьшить на исчисленные в завышенных размерах суммы НДС, неправомерно предъявленные к возмещению из бюджета в завышенном размере за 2006 - 2007 гг., в сумме 2 578 919 руб. (в том числе за 2006 г. - 1 899 073 руб., за 2007 г. - 679 846 руб.); уменьшить убытки по налогу на прибыль на сумму 14 655 899,89 руб. (в том числе за 2006 г. - 10 784 900,74 руб.,
за 2007 г. - 3 870 999,15 руб.); уплатить пени по налогу на доходы иностранных юридических лиц от источников в Российской Федерации за 2007 г. в сумме 6 898 674,93 руб.

Согласно п. 2 ст. 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам. Между обществом и Tesina Trading&Investment Ltd (Республика Кипр) был заключен договор займа от 22.11.2005 года.

19.03.2007 года и 01.10.2007 года обществом выплачен доход в виде процентов Tesina Trading&Investment Ltd в рамках указанного договора займа.

Согласно ст. 11 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр
от 05.12.1998 “Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал“ проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Налоговый орган в решении утверждает, что общество не представило подтверждение того, что компания Tesina Trading&Investment Ltd до 19.03.2007 года имела постоянное местонахождение на Кипре.

Однако, в ходе проведения выездной налоговой проверки инспекции были представлены подтверждения о местонахождении компании-заимодавца Tesina Trading&Investment Ltd на территории Республики Кипр (сертификаты местонахождения юридического лица в целях налогообложения) от 04.11.2006 года и от 21.12.2007 года.

Таким образом, сертификат от 04.11.2006 года подтверждает, что компания Tesina Trading&Investment Ltd являлась резидентом Республики Кипр в 2006 году, то есть до момента выплаты ей дохода в 2007 году.

Кроме того, Минфин в своем Письме от 21.08.2008 года N 03-08-05/1, что налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов независимо от количества и регулярности таких выплат и видов выплачиваемых доходов.

В случае если в выданном документе не указан период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание, считается, что такое подтверждение относится к календарному году, в котором выдан данный документ.

Учитывая разъяснения Минфина, сертификат местонахождения юридического лица в целях налогообложения, выданный 21 декабря 2007 года, подтверждает местонахождение Tesina Trading&Investment Ltd на территории Республики Кипр в 2007 году.

На основании вышеизложенного, общество считает, что правомерно не удержало налог на доходы иностранных юридических лиц от источников в РФ при выплате процентов компании Tesina Trading&Investment Ltd по договору займа от 22.11.2005 года. Данная позиция общества подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума ВАС от 29.05.07
N 1646/07; Постановление Президиума ВАС от 06.02.07 N 13225/06 прилагаются).

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налоговый агент обязан перечислить сумму налога, удержанного с доходов иностранных организаций, в федеральный бюджет.

В приведенной статье, а также в статье 24 НК РФ, в которой перечислены обязанности налогового агента, не содержится такой обязанности налогового агента как уплата налога за налогоплательщика за счет собственных средств налогового агента в случае, если последним не был удержан налог у налогоплательщика.

Обязанность уплатить (перечислить) причитающиеся суммы налога может быть исполнена за счет средств налогового агента только в случае, если сумма налога была удержана налоговым агентом, но неправомерно не перечислена им в бюджет.

Общество не удерживало налог с дохода, выплаченного Tesina Trading&Investment Ltd.

На основании вышеизложенного, общество считает, что суммы налога с доходов, выплаченных Tesina Trading&Investment Ltd, не могут быть взысканы за счет денежных средств и иного имущества общества. Приведенные выводы подтверждаются арбитражной практикой (постановление ФАС МО от 16.04.09 N КА-А40/1191-09-2; постановление ФАС МО от 07.10.08 N КА-А40/9380-08, постановление ФАС МО от 06.03.08 N КА-А40/1197-08; постановление Арбитражного апелляционного суда от 23.04.08 по делу N А41-К2-19207/07 прилагаются).

Как видно из материалов дела, налоговый орган требований не признал и привел следующие доводы.

В ходе проведения выездной налоговой проверки инспекцией в адрес ООО “Медикал Эстейт“ было выставлено требование N 1 от 13.04.2009 г. на представление первичных документов по договору займа, заключенному налогоплательщиком с компанией Tesina Trading&Investment Limited и документов, подтверждающих местонахождение компании Tesina Trading&Investment Limited, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства с переводом на русский язык в соответствии со статьями 311 - 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

ООО “Медикал
Эстейт“ с первичными документами было представлено два документа. Название “Сертификат местонахождения юридического лица в целях налогообложения“, которое составлено 04.11.2006 года. Сертификат выдан Министерством финансов Управлением по подоходному налогу, а/я 56656, 3309 Лимассол. Текст сертификата: “Настоящим свидетельствуем, что Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед является компанией, созданной и зарегистрированной на Кипре, идентификационный налоговый номер (ИНН) 12117598С, компания является резидентом Кипра в пределах значения Конвенции об избежании двойного налогообложения между Республикой Кипр и Российской Федерацией, начиная с даты ее регистрации - 16 января 2001 года. В соответствии с настоящей Конвенцией ее мировой доход подлежит налогообложению согласно Закону о подоходном налоге Республики Кипр. Настоящий Сертификат выдан по требованию компании“.

Настоящий документ подписан от имени Комиссионера по подоходному налогу Д. Яскурис. На сертификате проставлен штамп: Лимассол, Управление по подоходному налогу. Документ заверен апостилем от 07 ноября 2006 года, переведен на русский язык.

Название “Сертификат местонахождения юридического лица в целях налогообложения“, которое составлено 21.12.2007 года. Сертификат выдан Министерством финансов Департаментом внутренних бюджетных поступлений, 3309 Лимассол. Текст сертификата: “Настоящим свидетельствуем, что компания Тесина Трэйдинг энд Инвестмент ЛТД является резидентом Республики Кипр, ее мировой доход подлежит налогообложению. Вышеуказанная компания погасила свои обязательства по уплате налогов в отношении 2005 отчетного года, созданной и зарегистрированной на Кипре, идентификационный налоговый номер (ИНН) 12117598С, компания является резидентом Кипра в пределах значения Конвенции об избежании двойного налогообложения между Республикой Кипр и Российской Федерацией, начиная с даты ее регистрации - 16 января 2001 года. В соответствии с настоящей Конвенцией ее мировой доход подлежит налогообложению согласно Закону о подоходном налоге Республики Кипр. Настоящий Сертификат выдан по просьбе
компании“.

Настоящий документ подписан от имени Комиссионера по подоходному налогу Е. Чараламбус. На сертификате проставлен штамп: Управление по налогу на доходы. Лимассол. Документ заверен апостилем от 21 декабря 2007 года, переведен на русский язык.

Поскольку постоянное местопребывание (местонахождение) определяется в иностранных государствах на основе различных критериев, соответствие которым устанавливается на момент обращения за получением необходимого документа, в выдаваемом документе должен быть указан конкретный период (календарный год), в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание. При этом, указанный период должен соответствовать тому периоду, за который причитаются выплачиваемые иностранной организацией доходы. Налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов, независимо от количества и регулярности таких выплат и видов выплачиваемых доходов. Так как; ООО “Медикал Эстейт“ выплачивало проценты Tesina Trading&Investment Limited 19.03.2007 года за период 23.11.2005 - 19.03.2007 и 01.10.2007 года за период 20.03.2007 г. - сентябрь 2007 года, то в подтверждении местонахождения иностранной компании должны быть указаны периоды, соответствующие выплате процентов: 2005 год, 2006 год, 2007 год. В представленных в ходе проверки Сертификатах местонахождения юридического лица в целях налогообложения компании Tesina Trading&Investment Limited указание на периоды, соответствующие выплате процентов, отсутствуют.

Согласно Письму Минфина России от 16.05.2008 года N 03-08-05, как компетентного органа со стороны Российской Федерации, в случае если в выданном иностранной организации документе не указан период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание, считается, что такое подтверждение относится к календарному году, в котором выдан данный документ. Таким образом, у налогового агента должно быть подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации того периода, в котором происходит фактическая выплата дохода.

Однако, в соответствии с
п. 1 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации освобождение от удержания налога у источника выплаты дохода или удержания налога у источника выплаты дохода по пониженным ставкам производится при представлении налоговому агенту, выплачивающему доход иностранной организацией, имеющей право на получение такого дохода, подтверждения постоянного местонахождения в иностранном государстве до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором, заключенным с Российской Федерации с данным иностранным государством, предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации.

Общество представило подтверждение постоянного местопребывания -компании Tesina Trading&Investment Limited датированное 21.12.2007 года.

В нарушение абзаца 4 п. 1 ст. 310, п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ ООО “Медикал Эстейт“ не было представлено подтверждение того, что иностранная организация - Tesina Trading&Investment Limited, в адрес которой ООО “Медикал Эстейт“ в 2007 г. осуществляло выплату процентов, имело постоянное местонахождение на Кипре до 19.03.2007 года.

Таким образом, в нарушение п. 1 ст. 312, п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ рассматриваемые доходы иностранной организации - компании Tesina Trading&Investment Limited подлежат налогообложению налоговым агентом - ООО “Медикал Эстейт“ по ставкам, установленным статьей 284 Налогового кодекса Российской Федерации, то есть в полном размере.

В соответствии с абзацем 4 п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ: “Налог с видов доходов, указанных в абзаце 3 подпункта 3 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ (доходы по иным долговым обязательствам российских организаций, не указанным в абзаце 2 настоящего подпункта), исчисляются по ставке, предусмотренной пп. 1 п. 2 ст. 284 Налогового кодекса РФ (20 процентов).

На основании вышеизложенного инспекция считает правомерным вывод инспекции в оспариваемом решение от том, что в нарушение пп. 3
п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ ООО “Медикал Эстейт“ - налоговым агентом не был исчислен и удержан налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 24 732 436,28 руб., в том числе: 19.03.2007 г. - 17 032 436,28 руб. (85 162 181,42 руб. 20%); 01.10.2007 г. - 7 700 000,00 руб. (38 500 000,00 руб. 20%).

Согласно п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ освобождение от удержания налога у источника выплаты дохода производится при представлении налоговому агенту, выплачивающему доход иностранной организации, имеющей право на получение такого дохода, подтверждения постоянного местонахождения в иностранном государстве до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором, заключенным Российской Федерацией с данным иностранным государством, предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации. Поскольку, ООО “Медикал Эстейт“ не было представлено подтверждение постоянного местонахождения в иностранном государстве - на Кипре организации Tesina Trading&Investment Ltd до даты выплаты дохода, то налог исчисляется и удерживается у российской организации (у источника выплаты дохода).

На основании вышеизложенного ИФНС России по г. Москве считает обоснованным вывод Инспекции в оспариваемом решении о том, что ООО “Медикал Эстейт“ неправомерно не было перечислено сумм налога на доходы иностранных юридических лиц от источников в Российской Федерации в доход федерального бюджета в размере 24 732 436,28 руб., в том числе: 19.03.2007 года - 17 032 436,28 руб. (85 162 181,42 руб. 20%); 01.10.2007 года - 7 700 000 руб. (38 500 000,00 руб. 20%).

Общество правомерно не удержало налог на доходы иностранных юридических лиц от источников в РФ при выплате процентов компании Tesina Trading&Investment Ltd по договору займа от 22.11.2005 года.

Данная позиция общества подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума ВАС от 29.05.07 N 1646/07; Постановление Президиума ВАС от 06.02.07 N 13225/06).

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налоговый агент обязан перечислить сумму налога, удержанного с доходов иностранных организаций, в федеральный бюджет.

В приведенной статье, а также в статье 24 НК РФ, в которой перечислены обязанности налогового агента, не содержится такой обязанности налогового агента как уплата налога за налогоплательщика за счет собственных средств налогового агента в случае, если последним не был удержан налог у налогоплательщика.

Обязанность уплатить (перечислить) причитающиеся суммы налога может быть исполнена за счет средств налогового агента только в случае, если сумма налога была удержана налоговым агентом, но неправомерно не перечислена им в бюджет. Общество не удерживало налог с дохода, выплаченного Tesina Trading&Investment Ltd.

Доводы инспекции судом отклоняются, как не соответствующие перечисленным нормам НК РФ и доказательствам, имеющимся в материалах дела, опровергнутые объяснениями заявителя, признанными судом соответствующими действительности в связи с изложенным выше.

По мнению инспекции, в сертификатах местонахождения юридического лица в целях налогообложения, представленных заявителем, отсутствует указание на периоды, соответствующие выплате процентов - 2005 год, 2006 год, 2007 год.

Заявитель выплачивал заимодавцу-резиденту Республики Кипр доход в виде процентов в марте и октябре 2007 года. В 2005 и 2006 году доход не выплачивался.

Заявитель представил инспекции два подтверждения о местонахождении заимодавца на территории Республики Кипр - от 04.11.2006 года и от 21.12.2007 года.

В соответствии с п. 1 ст. 310 НК налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310, в валюте выплаты дохода.

Согласно п. 2 ст. 310 НК исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, налоговым агентом не производится в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК.

Таким образом, налог исчисляется только в момент выплаты, дохода иностранной организации. Местонахождение заимодавца в период начисления процентов не имеет значения для исчисления налога на доход, так как доход у иностранной организации-заимодавца возникает только в момент получения денежных средств в виде процентов по займу. Следовательно, подтверждения представляются за период выплаты дохода, а не за период его начисления.

В то же время, в Сертификате местонахождения юридического лица в целях налогообложения, выданном 04.11.06 Министерством финансов Республики Кипр компании “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“, указано, что данная “компания является резидентом Кипра в пределах значения Конвенции об избежании двойного налогообложения между Республикой Кипр и Российской Федерацией, начиная с даты ее регистрации - 16 января 2001 года“.

Данный факт свидетельствует о том, что и в период начисления процентов по договору займа (2005 - 2006 гг.) заимодавец - Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед являлся резидентом Кипра.

В качестве подтверждения местонахождения компании “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“ на территории Республики Кипр в 2007 году заявитель представил налоговой инспекции Сертификат местонахождения от 21.12.2007 года.

По мнению ИФНС России N 9 по г. Москве, в нарушение абзаца 4 п. 1 ст. 310 НК, п. 1 ст. 312 НК заявителю не было представлено подтверждение того, что иностранная организация Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед, которой заявитель в 2007 году осуществил выплату процентов, имела постоянное местонахождение на Кипре до 19.03.2007 года.

Согласно п. 1 ст. 312 НК подтверждение должно быть представлено до даты выплаты дохода. В Налоговом кодексе РФ отсутствует указание на период, которым должно быть датировано это подтверждение.

В качестве подтверждения своего местонахождения на территории Республики Кипр компания “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“ представила заявителю до даты выплаты процентов (19.03.07) Сертификат местонахождения юридического лица в целях налогообложения, выданный Министерством финансов Республики Кипр компании “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“ 04.11.2006 года, который в свою очередь был представлен ИФНС России N 9 по г. Москве в ходе проверки.

Доход компании “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“ выплачен заявителем в марте и октябре 2007 года, то двух подтверждений местонахождения указанной организации на территории Республики Кипр от 04.11.2006 года и от 21.12.2007 года достаточно, чтобы установить, что в течение 2007 года компания “Тесина Трэйдинг энд Инвестмент Лимитед“ являлась резидентом Кипра. Следовательно, заявитель правомерно на основании п. 2 ст. 310 НК при выплате процентов не удержал налог с доходов иностранного юридического лица.

Согласно решению N 12-04/5091 от 30.06.2009 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенному ИФНС России N 9 по г. Москве по результатам выездной налоговой проверки, заявителю начислены пени по налогу на доходы иностранных юридических лиц от источников в РФ за 2007 год в сумме 6 898 674,93 руб.

К указанному решению приложен расчет пени.

Как следует из материалов дела, расчет пени произведен налоговой инспекцией неверно, следовательно, сумма пени, приведенная в решении и предложенная заявителю к уплате, также неверна.

Так, например, ставка рефинансирования в размере 10,5% действовала с 29.01.07 по 18.06.07 (включительно). Следовательно, срок начисления пени по такой ставке рассчитывается с 19.03.07 (дата уплаты налога) по 18.06.07 и составляет 91 день.

Однако согласно расчету налоговой инспекции с 19.03.07 пени рассчитаны не по ставке 10,5% (ежедневная ставка 0,035%), а по иной более высокой ставке (ежедневная ставка 0,04%), и количество дней между изменениями ставки составило 63 дня (с 19.03.07 по 20.05.07). Аналогичные нарушения в расчете пени во всем “Расчете пени“. ИФНС России N 9 по г. Москве в Письменных пояснениях ссылается на Постановление Президиума ВАС от 28.06.2005 года N 990/05.

В указанном Постановлении предметом спора явились документы, представленные иностранным контрагентом российской организации, не соответствующие требованиям Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, а именно, не содержали апостиль.

У ИФНС России N 9 по г. Москве отсутствовали претензии к порядку оформления подтверждений местонахождения организации-заимодавца заявителя, эти подтверждения содержали апостиль и прочие реквизиты, предъявляемые законодательством к такому роду документов.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что анализ представленных в деле доказательств подтверждает правомерность вывода суда первой инстанции о том, что требования заявителя обоснованны и подлежат удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.12.2009 г. по делу N А40-113365/09-108-807 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н.КРЕКОТНЕВ

Судьи:

Н.О.ОКУЛОВА

Р.Г.НАГАЕВ