Решения и постановления судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2010 N 09АП-27705/2009-АК, 09АП-3319/2010-АК по делу N А40-46876/08-118-187 Заявление о признании недействительным решения налогового органа о доначислении НДС, пени и штрафа удовлетворено, поскольку на момент вынесения оспариваемого решения у налогоплательщика имелась переплата, превышающая доначисленную сумму НДС, в связи с чем заявитель не мог быть привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ с начислением пеней.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 февраля 2010 г. N 09АП-27705/2009-АК,

09АП-3319/2010-АК

Дело N А40-46876/08-118-187

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 февраля 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.В. Румянцева,

Судей Т.Т. Марковой, Л.Г. Яковлевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Чайка,



рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ОАО “Всероссийский институт легких сплавов“ и

ИФНС N 31 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 30 апреля 2009 года

по делу N А40-46876/08-118-187, принятое судьей Кондрашовой Е.В.,

по заявлению ООО “Всероссийский институт легких сплавов“

к ИФНС N 31 по г. Москве

о признании недействительным решения от 05.05.2008 N 402 в части,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Синявской Д.А. дов. N 71 от 22.12.2009;



от заинтересованного лица - Сахарук И.Ю. дов. N 05-17/02318 от 27.01.2010,

Мельниковой Е.Н. дов. N 05-17/00138 от 11.01.2010,

установил:

ОАО “ВИЛС“ (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения от 05.05.2008 N 402 в части доначисления налога на прибыль в общей сумме 7 436 021 рубль, НДС - 24 935 597 рублей, ЕСН, ОПС, начисления пени, штрафов.

Определением от 19 марта 2009 года требования ОАО “ВИЛС“ о признании недействительным решения от 05.05.2008 N 402 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 24 935 597 рублей, пени по НДС в сумме 5 651 004 рубля, штрафа в размере 4 987 119 рублей выделено в отдельное производство и рассмотрено в данном деле.

Арбитражный суд города Москвы решением от 30 апреля 2009 года признал недействительным решение от 05.05.2008 N 402 в части выводов инспекции о расхождении данных бухгалтерского учета (анализ счета 68.02) и деклараций по НДС за 2006 год, повлекших переплату налога в размере 747 614 рублей; выводов о том, что сторнирование сумм НДС осуществлялось не в полном объеме, повлекших доначисление НДС в размере 1 156 647 рублей, привлечения к ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 231 329,40 руб.; доначисления НДС в размере 14 814 090,90 руб., начисления соответствующих сумм пеней, привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 2 962 819,98 руб. по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС в связи с неправомерным отнесении вычетов по НДС в состав вычетов по операциям, осуществляемым на территории РФ. В удовлетворении остальной части требований - отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2009 решение изложено в следующей редакции: “признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 в части предложения уплатить недоимку в сумме 23 855 279 рублей по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС, а также в части начисления штрафов и пеней, за исключением штрафа в размере 1 808 235,82 рубля на сумму недоимки в размере 9 041 179, 10 руб. и пени в размере 316 114,87 руб.“.

Постановлением ФАС МО от 10.12.2009 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменено, дело передано на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции даны указания проверить доводы общества о наличии у него переплаты, перекрывающей доначисление штрафа в размере 1 808 235,82 рубля на сумму недоимки в размере 9 041 179, 10 руб. и пени в размере 316 114,87 руб. и устранить противоречия между мотивировочной и резолютивной частями постановления.

При новом рассмотрении установлено, что стороны не согласившись с принятым судебным актом, обратились с апелляционными жалобами на решение суда первой инстанции.

Общество в уточненной апелляционной жалобе и письменных пояснениях от 20.01.2010 и от 08.02.2009 просит изменить решение суда и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в части признания недействительным решения от 05.05.2008 N 402 в части доначисления НДС в сумме 23 855 279 рублей по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС в связи с неправомерным отнесении вычетов по НДС в состав вычетов по операциям, осуществляемым на территории РФ, привлечения к ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 4 771 055,80 руб. и начисления пени в сумме 5 651 004 рубля; в остальной части решение суда оставить без изменения.

В своей апелляционной жалобе с учетом письменных пояснений к ней от 29.07.09 N 05-24/19089 и от 04.02.2010 налоговый орган просит отменить судебный акт в части признания недействительным решения от 05.05.2008 N 402 в части выводов о том, что сторнирование сумм НДС осуществлялось не в полном объеме, повлекших доначисление налога на добавленную стоимость в сумме 1 156 647 рублей, привлечения к налоговой ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 231 329,40 руб.; выводов о доначислении НДС в размере 14 814 090,90 руб., начисления соответствующих сумм пеней, привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 2 962 819,98 руб. по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС в связи с неправомерным отнесении вычетов по НДС в состав вычетов по операциям, осуществляемым на территории РФ.

Обществом представлены письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых налогоплательщик просит решение суда в части удовлетворенных требований ОАО “ВИЛС“ оставить без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Инспекцией представлен отзыв на апелляционную жалобу налогоплательщика, в котором предлагается апелляционную жалобу ОАО “ВИЛС“ оставить без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверяется в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей сторон, проверив доводы апелляционных жалоб и письменных пояснений, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 и части 2 статьи 270 АПК РФ в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и в связи с этим неправильным применением норм материального права.

Из материалов дела следует, что по результатам выездной налоговой проверки заявителя за 2006 год, инспекцией вынесен акт проверки от 28.03.2008 N 245 и с учетом возражений общества принято оспариваемое решение, подлежащее судебной проверке в части доначисления НДС, начисления соответствующих пеней и штрафов.

Инспекция указывает, что сумма доначислений по НДС сложилась из трех налоговых правонарушений, выявленных в ходе проведения проверки: расхождение данных бухгалтерского учета - анализ счета 68.02 и деклараций по НДС за периоды с января по декабрь 2006 года (пп. 1 п. 2.1. стр. 12 - 13 решения N 402); задвоение налоговых вычетов по НДС в связи с отражением одних и тех же сумм вычетов в налоговых декларациях по внутреннему рынку по ставке 18% и в декларациях экспортных со ставкой налога 0%; осуществление сторнирования сумм НДС в налоговых декларациях по ставке 18% не в полном объеме при подтверждении экспортных операций, облагаемых ставкой 0%.

По эпизоду неполного сторнирования сумм НДС в налоговых декларациях по ставке 18% при подтверждении экспортных операций, облагаемых ставкой 0%, апелляционный суд принимает во внимание позицию налогоплательщика, указавшего, что налоговым органом не учтено при проверке то, что в рассматриваемых налоговых периодах: январь - декабрь 2006 года налогоплательщиком не допущено нарушения положений налогового законодательства при восстановлении сумм НДС, а именно - Постановления Правительства РФ от 11.05.2006 N 283 “О внесении изменений в Постановление Правительства РФ от 02.12.2000 N 914“.

Спорные суммы вычетов не отражались налогоплательщиком в книге покупок с указанием “восстановленные суммы НДС“ со сторнировочной записью со знаком “минус“, поскольку в соответствии с новой редакцией пункта 16 “Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж“ в книге продаж отражается операция “восстановленный НДС“ со знаком “плюс“. Правильность отражения операций в части восстановления НДС усматривается из материалов дела (т. 5 л.д. 100 - 102, 108 - 109, 115 - 117).

При этом апелляционный суд полагает необходимым отметить, что итоговая сумма восстановления НДС за налоговый период равный одному месяцу может отличаться от суммы налога, предъявленного к вычету по налоговой декларации по ставке 0%.

В заседании апелляционного суда представителя инспекции в нарушение ст. 69, 200 АПК РФ не привели возражений, опровергающих указанные доводы налогоплательщика со ссылками на документы, имеющиеся в деле.

По эпизодам расхождения данных бухгалтерского учета (анализ счета 68.02 и деклараций по НДС за периоды с января по декабрь 2006 года) и задвоения налоговых вычетов апелляционный суд пришел к следующему.

В соответствии с п. 1 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями данной статьи.

Согласно пункту 2 указанной выше нормы по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, либо составить акт об обнаруженном правонарушении, при этом сообщить налогоплательщику о принятом решении в течение 5 дней (п. 9 ст. 176 Кодекса).

В судебном заседании апелляционного суда представитель налогоплательщика признал факт задвоения налоговых вычетов по НДС в сумме 23 855 279 рублей, однако не согласился с доначислением этих сумм, поскольку на конец 2006 года у него имелась переплата по НДС в размере 20 264 877,27 руб. При этом общество признает правомерным начисление инспекцией штрафа в размере 1 808 235,82 рубля на сумму недоимки в размере 9 041 179, 10 руб. и пени в размере 316 114,87 руб. Указывает, что налоговый орган самостоятельно произвел зачет на сумму недоимки 23 855 279 рублей в счет переплаты. Об этом стало известно из КЛС, представленной инспекцией в судебном заседании.

Инспекция признает факт наличия переплаты у налогоплательщика, перекрывающей недоимку, что отражено в протоколе судебного заседания.

В связи с изложенными обстоятельствами выводы налогового органа о задвоении налоговых вычетов по НДС в связи с отражением одних и тех же сумм вычетов в налоговых декларациях по внутреннему рынку по ставке 18% и в декларациях экспортных со ставкой налога 0% являются правомерными и соответствуют действительности.

Между тем предложение инспекции в оспариваемом решении уплатить указанную недоимку в бюджет в связи с наличием у налогоплательщика переплаты по данному налогу, является неправомерным, поскольку при наличии переплаты, перекрывающей недоимку, налоговый орган в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ обязан провести зачет недоимки в счет переплаты. При этом начисление пеней и штрафов недопустимо. Доказательства наличия переплаты имеются в деле (т. 15 л.д. 29 - 47, т. 16 л.д. 3 - 4) и не оспорены инспекцией.

В уточнениях к апелляционной жалобе налогоплательщик привел таблицы N 1 и 2, в которых нарастающим итогом отражены суммы недоимки и переплаты по налоговым декларациям за периоды с января по декабрь 2006 года, из которых следует, что за периоды с января по апрель 2006 года у общества имелась недоимка, которая на конец апреля составила 9 041 188, 10 руб. Далее, с мая по декабрь 2006 года у общества усматривается переплата по НДС.

В судебном заседании 09.02.2010 на вопрос суда представитель общества пояснил, что доказательств наличия переплаты по состоянию на 1 января 2006 года представить не может. Также не представлено доказательств наличия переплаты и ее размер за период с 01.01.2006 по апрель 2006 года включительно.

Исходя из указанных обстоятельств, инспекция правомерно начислила на недоимку в сумме 9 041 179, 10 руб. соответствующие пени и штраф, в связи с чем решение суда в этой части является законным и обоснованным.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу о том, что на дату принятия решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 у общества имелась переплата, превышающая доначисленную сумму НДС, в связи с чем заявитель не мог быть привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ с начислением пеней за исключением штрафа в размере 1 808 235,82 рубля на сумму недоимки в размере 9 041 188, 10 руб. и пени в размере 316 114,87 руб.

Исходя из изложенных обстоятельств, апелляционную жалобу ОАО “ВИЛС“ следует удовлетворить частично, а решение суда изменить: отменить решение суда в части отказа в признании недействительным решения ИФНС N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС, соответствующих пеней и штрафов в части предложения уплатить недоимку в сумме 9 041 188,10 руб.

Таким образом, надлежит признать недействительным решение ИФНС N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС, соответствующих пеней и штрафов в части предложения уплатить недоимку в сумме 9 041 188,10 руб.

В остальной части решение суда следует оставить без изменения.

Судом первой инстанции ошибочно в мотивировочной части судебного акта на листах решения с 29 по 32 указаны обстоятельства, отраженные в решении от 05.05.2008 N 402 в части проверки полноты и правильности исчисления и уплаты НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на ОПС, однако это не повлияло на выводы, изложенные в резолютивной части решения суда.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

постановил:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 апреля 2009 года по делу N А40-46876/08-118-187 изменить.

Отменить решение суда в части отказа в признании недействительным решения ИФНС N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС, соответствующих пеней и штрафов в части предложения уплатить недоимку в сумме 9 041 188,10 руб.

Признать недействительным решение ИФНС N 31 по г. Москве от 05.05.2008 N 402 по эпизоду о задвоении налоговых вычетов по НДС, соответствующих пеней и штрафов в части предложения уплатить недоимку в сумме 9 041 188,10 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

П.В.РУМЯНЦЕВ

Судьи:

Л.Г.ЯКОВЛЕВА

Т.Т.МАРКОВА