Решения и постановления судов

Постановление президиума Ленинградского областного суда от 22.10.2010 N 44у-46/2010 В тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом “Об оперативно-розыскной деятельности“, содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и части 1 статьи 228.1 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

ПРЕЗИДИУМ ЛЕНИНГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 22 октября 2010 г. N 44у-46/2010

Президиум Ленинградского областного суда в составе:

председательствующего Лодыженской И.И.,

членов президиума Иваненко Ю.Г., Морозова Н.А., Николенко О.В., Перфильева Г.В., Стрижакова А.А., Телятникова В.И.

при секретаре С.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе К. о пересмотре приговора Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года, которым

К., <...>, судимый 11 мая 1999 года по п. “а“ ч. 3 ст. 228 УК РФ к 7 годам лишения свободы (с учетом изменений, внесенных на основании ст. 10 УК РФ постановлением Кировского городского суда от 26 августа 2005 года); освобожденный 24 октября 2003 года условно-досрочно на 1 год 8 месяцев 29 дней;

- осужден:

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;

по ч. 1 ст. 30 и п. “б“ ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 5 лет;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;

по ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 7 годам лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично в виде 6 месяцев лишения свободы неотбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно по совокупности приговоров назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе и в дополнении к ней осужденный К. просит о переквалификации его действий со сбыта наркотических средств на покушение на сбыт наркотических средств и о снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Ленинградского областного суда Зейдлиц Е.Г. об обстоятельствах дела, мотивах жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, адвоката Мацкину И.Р., поддержавшую доводы надзорной жалобы осужденного К., мнение 1-го заместителя прокурора Ленинградской области Егорова Н.В., полагавшего возможным удовлетворить жалобу осужденного К., президиум

установил:

Приговором суда К. признан виновным и осужден за совершение следующих преступлений.

14 октября 2004 года около 1 часа на лестничной площадке у квартиры <...> К. незаконно сбыл Б., участвовавшему в оперативном мероприятии “Проверочная закупка“, наркотическое вещество, героин, общей массой 0,381 гр в трех свертках, соответственно 0,147 гр, 0,134 гр и 0,094 гр.

24 ноября 2004 года в 21 час 15 минут в подъезде указанного дома К. незаконно сбыл П., участвовавшему в оперативном мероприятии “Проверочная закупка“, наркотическое вещество, героин, общей массой 0,110 гр.

Кроме того, 13 октября 2004 года <...> у неустановленного следствием лица К. с целью сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - героин массой 1,243 грамма, расфасованное в девяти свертках, и хранил при себе, однако, не довел свой умысел до конца, поскольку 14 октября 2004 года в период с 2 часов 30 минут до 2 часов 55 минут <...> указанное наркотическое средство у него было изъято работниками милиции при проведении личного досмотра.

В неустановленный период времени до 25 ноября 2004 года при неустановленных обстоятельствах К. с целью сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - героин, массой 0,131 гр, расфасованное в пяти свертках, и хранил в своей квартире <...> до момента изъятия в ходе обыска работниками милиции, т.е. до 25 ноября 2004 года.

В судебном заседании К. вину в содеянном признал.

В надзорной жалобе и в дополнении к ней осужденный К., не оспаривая доказанности вины, указывает, что суд квалифицировал его действия без учета того, что сбываемое им наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, и просит о переквалификации его действий с незаконного сбыта наркотических средств на покушение на сбыт наркотических средств со снижением наказания.

Проверив материалы дела и, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе и в дополнении к ней, президиум находит доводы существенными.

Вина К. в приготовлении 13 октября 2004 года к незаконному сбыту наркотического средства, героина, массой 1,243 грамма, расфасованного в девять свертков, а также в приготовлении 25 ноября 2004 года к незаконному сбыту наркотического средства, героина, массой 0,131 грамма, расфасованного в пять свертков, установлена судом и доказана изложенными в приговоре доказательствами; его действиям дана правильная юридическая оценка и за каждое преступление назначено наказание с учетом требований ст. ст. 6, 60 УК РФ.

Вина К. в содеянном 14 октября 2004 года и 24 ноября 2004 года также установлена и подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, в том числе признаниями самого осужденного о том, что 14 октября 2004 года на лестничной площадке у своей квартиры он продал три свертка с героином Б., а 24 ноября 2004 года в подъезде своего дома продал пакетик с героином П.; показаниями свидетелей Б. и П., откуда усматривается, что они приобретали наркотические средства у осужденного на деньги, выданные им в рамках оперативно-розыскных мероприятий; протоколами добровольной выдачи Б. и П. приобретенного у осужденного вещества, которое по заключениям эксперта признано наркотическим средством, героином, а также другими доказательствами, изложенными в приговоре, которым суд дал надлежащую оценку.

Результаты оперативно-розыскных мероприятий были правильно положены в основу приговора как полученные в соответствии с требованиями закона и свидетельствующие о наличии у виновного умысла на незаконный сбыт наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативного подразделения.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.

Как усматривается из установленных приговором обстоятельств, 14 октября 2004 года и 24 ноября 2004 года К. сбыл наркотическое средство Б. и П. в ходе проведения “проверочной закупки“ представителями правоохранительных органов.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года) “Об оперативно-розыскной деятельности“, содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

С учетом изложенного президиум считает необходимым внести изменение в приговор, действия осужденного К. по преступлению от 14 октября 2004 года квалифицировать ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также его действия по преступлению от 24 ноября 2004 года квалифицировать ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

При назначении наказания К. за совершение указанных преступлений президиум учитывает те же обстоятельства, что и суд первой инстанции, его положительную характеристику, рецидив преступлений как обстоятельство, отягчающее наказание.

С учетом переквалификации действий К. с оконченного состава преступления на покушение, президиум находит возможным назначить ему более мягкое наказание по этому закону.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, президиум Ленинградского областного суда,

постановил:

Надзорную жалобу К. о пересмотре приговора Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года - удовлетворить.

Приговор Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года в отношении К. изменить:

действия К. по преступлению от 14 октября 2004 года переквалифицировать с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 3 (три) года 10 (десять) месяцев лишения свободы;

действия К. по преступлению от 24 ноября 2004 года переквалифицировать с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 3 (три) года 10 (десять) месяцев лишения свободы.

Считать осужденным К. по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 14 октября 2004 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 24 ноября 2004 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30 и п. “б“ ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 5 лет; по ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (два преступления); ч. 1 ст. 30 и п. “б“ ч. 2 ст. 228.1 УК РФ; ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить К. 6 лет 10 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно по совокупности приговоров назначить 7 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий:

ЛОДЫЖЕНСКАЯ И.И.