Решения и постановления судов

Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2010 по делу N А57-2258/09 По делу о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию по договору энергоснабжения.

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 22 апреля 2010 г. по делу N А57-2258/09

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 апреля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шалкина В.Б.,

судей: Антоновой О.И., Бирченко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Успановой Д.Г.,

при участии в судебном заседании:

от ОАО “Волжская территориальная генерирующая компания“ - Маслова С.В., по доверенности N 94 от 11.01.2010 г.,

от Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района г. Саратова - Никишина О.В., по доверенности от 09.11.2008 г.

рассмотрев апелляционную жалобу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района,

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 17 июля 2009 года по делу N А57-2258/09, судья Г.В. Кобозев,

по иску открытого акционерного общества “Волжская территориальная генерирующая компания“,

к Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района,

о взыскании 20 408 638,82 руб.,



установил:

Открытое акционерное общество “Волжская территориальная генерирующая компания“ г. Самара (далее - ОАО “Волжская ТГК“, Истец), обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с исковым заявлением о взыскании с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района, г. Саратов (далее - АТСЖ Ленинского района задолженности за потребленную тепловую энергию по договору энергоснабжения N 52520т от 30.12.2005 года, за период с 01.12.2008 года по 31.12.2008 года, в размере - 20 408 638,82 рублей.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 17.07.2009 года с АТСЖ Ленинского района в пользу ОАО “Волжская ТГК“ взыскана сумма задолженности в размере - 9 638 151,4 рублей и расходы по оплате государственной пошлины в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с данным решением, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, просит обжалуемое решение изменить, взыскав с АТСЖ Ленинского района в пользу ОАО “Волжская ТГК“ задолженность по договору N 52520т от 30.12.2005 года за период с 01.12.2008 года по 31.12.2008 года в сумме - 9 422 756,53 рублей.

В обоснование своей апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что суд первой инстанции не учел сложившуюся практику применения законодательства, которая определена Высшим Арбитражным Судом РФ и при определении объемов тепловой энергии руководствовался расчетными тепловыми нагрузками и показаниями прибора учета источника теплоты (на станции) балансовым методом.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2009 г. решение Арбитражного суда Саратовской области от 17 июля 2009 года по делу N А57-2258/08 изменено. Взыскано с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района г. Саратова в пользу ОАО “Волжская территориальная генерирующая компания“ 9 422 740 руб. 21 коп. долга, 46 170 руб. госпошлины за рассмотрение иска в суде 1 инстанции. Возвращено ОАО “Волжская территориальная генерирующая компания“ из федерального бюджета 53830 руб. госпошлины. Во взыскании 215 394 руб. 87 коп. отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28.01.2010 года постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

В постановлении от 28.01.2010 года Федеральный арбитражный суд Поволжского округа указал на необходимость оценки расчета, представленного ответчиком, с учетом требований действующего законодательства.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, представил уточненный расчет объема потребленной тепловой энергии на горячее водоснабжение по 15-ти многоквартирным домам, расчет по которым истец произвел “балансовым методом“.

Кроме того, представитель ответчика пояснил, что истец согласно приложения к счету-фактуре N С837019202/5252020 от 31.12.2008 года, произвел раздельное указание на объем поставленной ответчику в декабре 2008 года тепловой энергии отдельно на горячее водоснабжение и отопление.

Представитель ответчика также согласился с объемом тепловой энергии на отопление, указанной ответчиком в приложении к счету-фактуре N С837019202/5252020 от 31.12.2008 года на общую сумму 1572941,48 рублей, представил уточненный контррасчет тепловой энергии на горячее водоснабжение в декабре 2008 года, исходя из нормативов потребления на услуги горячего водоснабжения.

Представитель истца считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным по доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Возражений на представленный ответчиком уточненный контррасчет, истец не представил, пояснил, что считает объем тепловой энергии на горячее водоснабжение, определенный балансовым методом согласно “Правил учета тепловой энергии и теплоносителя“ (утвержденных Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995 года N Вк-4936) и Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105 соответствующим действующему законодательству и заключенному договору.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, АТСЖ Ленинского района - некоммерческая организация, создана в соответствии со статьей 46 Федерального Закона от 15.06.1996 года “О товариществах собственников жилья“. 17 ноября 2003 года зарегистрирована в Инспекции Министерства РФ по налогам и сборам по Ленинскому району г. Саратова.



В настоящее время деятельность Ответчика соответствует статье 142 Жилищного Кодекса РФ.

Учредителями (членами) АТСЖ Ленинского района являются 17 товариществ собственников жилья, в том числе ТСЖ “Днепр 2004“.

Ответчик во исполнение возложенных на него обязанностей по обеспечению членов АТСЖ Ленинского района жилищно-коммунальными услугами (пункт 3.1 Устава) 30 декабря 2005 года в интересах ТСЖ “Днепр 2004“ заключил с ОАО “Волжская ТГК“ договор снабжения тепловой энергией в горячей воде N 52520т (далее по тексту - Договор N 52520т).

В соответствии с условиями договора N 52520т на ОАО “Волжская ТГК“ возлагались обязательства отпускать абоненту тепловую энергию в горячей воде, а на ответчика - осуществлять своевременную и полную оплату потребленной тепловой энергии.

В соответствии с пунктами 5.1 - 5.2 договора N 52520 учет количества принятой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется по коммерческому прибору (приборам) учета принадлежащему Абоненту.

При отсутствии у Абонента приборов учета, количество принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (Приложении N 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно “Правил учета тепловой энергии и теплоносителя“ (далее по тексту - “балансовый метод“).

Оплату потребленной тепловой энергии АТСЖ Ленинского района осуществляла через ООО “Центр начисления“, с которым у нее 01.09.2006 года был заключен договор N 02/09 на оказание услуг по расчетному и кассовому обслуживанию.

ОАО “Волжская ТГК“ свои обязательства по снабжению тепловой энергией исполняло. Так, за период с 01 по 31 декабря 2008 года по договору N 52520т АТСЖ Ленинского района был выставлен счет за поданную тепловую энергию в общей сумме 27 371 155,36 рублей, расчет которой произведен Истцом по показаниям приборов учета, за исключением жилых домов N 10А, 12/9 по ул. Электронная, N 77, 68/2, 86 по ул. Л.-Кумача, N 64 по пр. Строителей, N 12 по Чемодурова, N 1, 12, 31, 31 А, 31 Б, 31 В по ул. Перспективная, N 19, 21 Б по ул. Тархова, приборы учета тепловой энергии в которых вышли из строя и расчет потребления тепловой энергии по которым произведен с применением “балансового метода“, согласно расчета истца (т. 1, л.д. 69 - 82).

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции указал, что в соответствии с пунктами 5.1 - 5.2 договора учет количества принятой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется по коммерческому прибору (приборам) учета принадлежащему абоненту. При отсутствии у абонента приборов учета, количество принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (график подачи в Приложении N 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом согласно “Правил учета тепловой энергии и теплоносителя“ (утвержденных Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995 года N Вк-4936) и Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105.

Применение балансового метода расчетов при отсутствии приборов учета регламентировано Приказом Госстроя N 73 от 11.10.1999 года “Об утверждении рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы“, пунктом 15 которого установлено, что при временном отсутствии у абонента средств измерений используется расчетный метод. Тепловая энергия, потребленная всеми абонентами, не имеющими узлов учета, определяется по тепловому балансу, а отдельным абонентам - пропорционально величине его тепловой нагрузки согласно договору теплоснабжения, включая потери тепловой энергии.

Таким образом, суд первой инстанции, исходя из положений договора N 52520т, с учетом погашения части долга взыскал с АТСЖ Ленинского района - 9 638 151,4 рубль.

Ответчик возражает против удовлетворения исковых требований по основаниям, изложенным в отзыве, считает, что не имеет задолженности перед истцом за потребленную тепловую энергию в заявленном размере. Абонент считает, что при отсутствии у абонента приборов учета количество тепловой энергии и теплоносителя должно определяться не “балансовым методом“, а в соответствии с пунктом 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года (пункт 19), исходя из нормативов потребления коммунальных услуг населением, утверждаемым органами местного самоуправления согласно уточненного расчета.

АТСЖ Ленинского района оспаривает количество потребленной тепловой энергии по указанным многоквартирным домам, входящих в состав ТСЖ “Днепр 2004“ с применением “балансового метода“.

В обосновании своей позиции Ответчик представил в суд уточненный расчет стоимости нормативного потребления ГВС по указанным жилым домам, по которым ОАО “Волжская ТГК“ произвела начисления балансовым методом в декабре 2008 года (далее по тексту - Расчет потребления по нормативу).

Согласно данного расчета завышение объема горячего водоснабжения, сверх нормативного за декабрь 2008 года по указанным жилым домам ТСЖ “Днепр 2004“ составило - 551840,17 рублей, с учетом НДС.

Истцом не представлено возражений по расчету и доказательств его опровергающих.

Исследовав доводы апелляционной жалобы, возражения Истца, материалы дела, суд апелляционной инстанции не может полностью согласиться с выводом суда первой инстанции в силу следующих оснований.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованными доводы Ответчика поскольку, в соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 421, 422 ГК РФ - договор не должен противоречить закону, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Из материалов дела следует, что приобретаемая АТСЖ Ленинского района тепловая энергия использовалась для горячего водоснабжения жилых домов, находящихся в управлении Ответчика.

При этом, суд исходит из того, что в настоящем случае тепловая энергия приобреталась АТСЖ Ленинского района у ОАО “Волжская ТГК“, не в целях перепродажи, а для предоставления коммунальных услуг гражданам.

Поэтому в данном случае подлежат применению следующие положения Жилищного кодекса РФ.

Из толкования норм приведенных в статьях 135, 137 ЖК РФ следует, что в рамках рассматриваемых правоотношений АТСЖ Ленинского района не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ “Днепр 2004“. Соответствующие обязательства АТСЖ Ленинского района перед ресурсоснабжающей организацией, не могут быть большими, чем в случае заключения этой организацией прямых договоров с жильцами-членами ТСЖ.

Данный вывод суда апелляционной инстанции основан на правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Пленума N 57 от 05.10.2007 года.

В силу пункта 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги для граждан определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Нормативы потребления на услуги отопления и горячего водоснабжения для населения установлены решением Саратовской городской Думы N 69-664 от 26 декабря 2005 года, согласно которого, в спорный период по всем многоквартирным жилым домам (имеющим централизованную систему центрального отопления и централизованное горячее водоснабжение, с ваннами 1500-1700 мм., оборудованными душами), находящимся в управлении АТСЖ Ленинского района:

- норматив потребления горячей воды (теплоносителя) на 1 человека в сутки, составлял - 120 литров в сутки;

- норматив потребления тепловой энергии на услугу “горячее водоснабжение“ составлял - 0,199 Гкал на 1 человека в месяц.

Решение Саратовской городской Думы N 69-664 от 26 декабря 2005 года вступило в силу с момента его опубликования в газете “Саратовская панорама - спецвыпуск“ от 30 декабря 2005 года N 21 (51) и действует до настоящего времени.

Таким образом, при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон, количество подаваемой тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления должно определяться исходя из нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения, установленных решением Саратовской городской Думы N 69-664 от 26.12.2005 года, а не балансовым методом.

Вышеуказанный вывод суда подтверждается правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, определенной в Постановлении N 525/09 от 09.06.2009 г. по делу N А31-333/2008, размещенном на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации - 29 июня 2009 года.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 62 от 23.07.2009 года установлено, что со дня размещения Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, практика применения законодательства, на положениях которой основано данное Постановление, то есть по вопросу о методе определения количества тепловой энергии, потребленной товариществом собственников жилья, при отсутствии в многоквартирных жилых домах приборов учета считается - определенной.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 426 договор энергоснабжения N 52520т является публичным договором и в соответствии с пунктом 4 данной статьи условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон, при заключении и исполнении публичных договоров.

В соответствии с пунктом 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора не соответствующие обязательным Правилам, установленным Правительством Российской Федерации - ничтожны.

Постановление Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 года утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, принятые в соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК РФ (далее по тексту - Правила N 307).

В силу пункта 8 Правил N 307 - условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Из содержания договора N 52520т следует, что коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации Ответчиком не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальных услуг.

В связи с чем, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Таким образом, как правильно указывает ответчик в своей апелляционной жалобе, при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон, количество подаваемой тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления должно определяться исходя из нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения, установленных органами местного самоуправления.

В свою очередь, истец неправомерно использовал Методику определения количеств тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденную приказом Госстроя России от 06.05.2000 года N 105, предусматривающую расчет количества тепла по нагрузке, неприменимую к расчету энергии, поставляемой жилому фонду при отсутствии приборов учета.

В соответствии со ст. 157 ЖК РФ при отсутствии приборов учета размер платы за коммунальные услуги (к которым относится и теплоснабжение) определяется исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Тот же способ определения количества поставленной на нужды теплоснабжения и горячего водоснабжения установлен и п. 19 и 20 Правил предоставления коммунальных услуг.

Доводы истца и вывод суда о том, что данные Правила не подлежат применению при рассмотрении спора, так как регулируют отношения между управляющей компанией и гражданами, являются ошибочными.

Согласно ст. 548 ГК РФ статьи 539 - 547 ГК РФ применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом либо иным правовым актом.

Таким образом, речь идет о приоритете специальных норм законодательства (в частности, жилищного), регулирующих вопросы теплоснабжении, по сравнению с нормами ГК РФ.

К уточнениям к апелляционной жалобе ответчиком приложен Расчет потребления по нормативу по указанным жилым домам N 10А, 12/9 по ул. Электронная, N 77, 68/2, 86 по ул. Л.-Кумача, N 64 по пр. Строителей, N 12 по Чемодурова, N 1, 12, 31, 31 А, 31 Б, 31 В по ул. Перспективная, N 19, 21 Б по ул. Тархова с учетом количества проживающих в них граждан и субабонента - участкового пункта милиции УВД Ленинского района г. Саратова, находящегося в нежилом помещении дома N 68/2 по ул. Л.-Кумача.

Обществом с ограниченной ответственностью “Центр начислений“ предоставлены сведения о количестве проживающих в многоквартирных домах в декабре 2008 года. Данные сведения ООО “Центр начисления“ предоставлены исходя из исполнения пунктов 3.2.1 договора N 02/09 от 01.09.2006 года, в соответствии с которым оно ведет лицевые счета всех граждан, в которых учитывается их количество, с учетом выбывших и вновь прибывших.

Апелляционный суд, проверив представленный Расчет потребления по нормативам (т. 5, л.д. 55 - 59), считает его обоснованным, так он произведен, исходя норматива из потребления тепловой энергии на горячее водоснабжение на 1 человека в месяц - 0,199 Гкал, согласно решению Саратовской городской Думы от 26.12.2005 года N 69-664; нормы потребления горячей воды 120 литров на человека в сутки (120л * 30 дней: 1000) = 3,6 куб. в месяц, согласно решения Саратовской городской Думы N 69-664 от 26.12.2005 года; тарифа стоимости тепловой энергии на 2008 год для ОАО “Волжская ТГК“, утвержденный постановлением Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области N 17/3 от 29 декабря 2008 года, в размере - 658,63 руб. за 1 Гкал (без НДС); стоимости 1 куб. теплоносителя на 2008 год, согласно калькуляции ОАО “Волжская ТГК“ - 13,17 руб./м3 (без НДС).

Использованный коэффициент, равный 1, 18, соответствует ставке налога на добавленную стоимость.

Объем потребленного субабонентом - участковым пунктом милиции УВД Ленинского района г. Саратова, находящегося в нежилом помещении дома N 68/2 по ул. Л.-Кумача горячего водоснабжения произведен ответчиком на основании пункта 3.1 Приложения N 1 Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя РФ N 105 от 06.05.2000 года.

Согласно указанного расчета, ответчиком при расчете объема тепловой энергии, затраченной для приготовления горячей воды для субабонента в сутки были учтены: норма затрат воды на горячее водоснабжение (0,007 м 3) на 1 работающего в участковом пункте милиции, согласно СНиП 2.04.01-85, количество работников участкового пункта (2), температура холодной водопроводной воды в отопительный период (5 гр. С).

Согласно указанного расчета, ответчиком при расчете стоимости потребленного горячего водоснабжения субабонентом были учтено произведение следующих показателей: объем тепловой энергии, затраченной для приготовления горячей воды для субабонента в сутки (0,007 Гкал), количество дней в декабре 2008 года (31), тариф стоимости тепловой энергии на 2008 год для ОАО “Волжская ТГК“, утвержденный постановлением Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области N 17/3 от 29 декабря 2008 года, в размере - 658,63 руб. за 1 Гкал (без НДС), а также налог на добавленную стоимость (1,18), что составило 16, 86 рублей.

В связи с тем, что в соответствии с договором N 52520 ОАО “Волжская ТГК“ поставляет не горячую воду, а тепловую энергию в горячей воде, то для расчета обоснованных объемов потребления учитывался как норматив потребления тепловой энергии на услугу “горячее водоснабжение“, так и норматив потребления теплоносителя (горячей воды).

Из материалов дела видно, что за декабрь 2008 года Истцом Ответчику выставлена счет-фактура на сумму - 27 371 155,36 рублей.

Из приложения к счету - фактуре N С837019202/5252020 от 31.12.2008 года следует, что объем тепловой энергии указан истцом отдельно на горячее водоснабжение и отопление.

Рассчитанный объем тепловой энергии указанный истцом на отопление спорных домов в декабре 2008 года составляет 28 877,2 Гкал., что соответствует 1 572 941,48 рублей.

Представитель ответчика пояснил, что признает указанную сумму задолженности в размере, соответствующую объему тепловой энергии и рассчитанной истцом на отопление спорных домов, контррасчета в указанной части не представляет, решение суда первой инстанции в части соответствующих выводов, не оспаривает, что является правом ответчика.

При расчете суммы долга ответчика, суд апелляционной инстанции учитывает стоимость потребленного ответчиком в декабре 2008 года горячего водоснабжения, определенную исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, установленных органами местного самоуправления, что соответствуют 740 489,49 рублей и стоимость потребленного горячего водоснабжения субабонентом, что соответствует 16,86 рублей, а всего 740 506,35 рублей (с учетом НДС).

Согласно расчету истца и счету-фактуре за декабрь 2008 года стоимость горячего водоснабжения по спорным домам составила 1 292 346,52 рублей. Необоснованно предъявлено к оплате 1 292 346,52 рублей - 740 506,35 рублей = 551 840,17 рублей.

За вычетом сверхнормативного потребления в размере 551 840,17 рублей (по указанным жилым домам) Ответчиком потреблено тепловой энергии на сумму - 26 819 315 рублей 19 копеек = (27 371 155,36 рублей - 551 840,17 рублей).

Как следует из материалов дела за спорный период ответчиком, на момент вынесения решения судом первой инстанции оплачено - 17 733 003 рубля 96 копеек. Оплаченная сумма сторонами не оспаривается.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что за декабрь 2008 года задолженность Ответчика перед Истцом по договору N 52520т составляет - 9 086 311 рублей 23 копейки = (26 819 315,19 - 17 733 003,96).

Долг с применением “балансового метода“ на день вынесения решения составлял 9 638 151 руб. 40 коп.

При рассмотрении спора в суде апелляционной инстанции стороны пояснили, что на момент рассмотрения апелляционной жалобы, с учетом погашения задолженности ответчиком, разногласия о размере долга в сумме 169 224,87 рублей, указанной в справке истца по расчетам с потребителем (ответчиком) обусловлены различными способами определения сторонами объема поставленной энергии.

Кроме того, стороны представили акт сверки, а также платежные поручения, из содержания которых следует, что задолженность за декабрь 2008 года, а также расходы за рассмотрение дела в суде первой инстанции, ответчиком полностью уплачены.

С учетом того, что суд апелляционной инстанции проверяет законность обжалуемого судебного акта на момент принятия последнего, то есть, с учетом задолженности по состоянию на 17 июля 2009 года, данные обстоятельства свидетельствуют только об отсутствии оснований для выдачи исполнительного листа.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в части взыскания задолженности по договору N 52520т от 30.12.2005 года, образовавшейся за период с 01 по 31 декабря 2008 года, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 17 июля 2009 года по делу N А57-2258/08 - изменить.

Взыскать с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района г. Саратова в пользу ОАО “Волжская территориальная генерирующая компания“ 9 086 311 рублей 23 копейки задолженности по договору N т 52520т от 30.12.2005 г., образовавшуюся за период с 01.12.2008 г. по 31.12.2008 г.

В иске в остальной части отказать.

Исполнительный лист не выдавать.

Взыскать с открытого акционерного общества “Волжская территориальная генерирующая компания“ в пользу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района 1000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б.ШАЛКИН

Судьи

О.И.АНТОНОВА

А.Н.БИРЧЕНКО