Решения и постановления судов

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2010 по делу N А46-14773/2009 По делу о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 18 июня 2010 г. по делу N А46-14773/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобковой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2903/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ на решение Арбитражного суда Омской области от 03 марта 2010 года по делу N А46-14773/2009 (судья Баландин В.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ о взыскании 132 435 369 руб. 33 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от МУПЭП “Омскэлектро“ - Хиневич С.А. по доверенности N 124 от 21.12.2009,

от ОАО “Омская энергосбытовая компания“ - Лазарев А.И по доверенности от 16.12.2009,

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие “Омскэлектро“ (далее - МУПЭП “Омскэлектро“) 09.07.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ (далее - ОАО “Омскэлектросбыт“) о взыскании 132 435 369 руб. 33 коп. неосновательного обогащения.

В судебном заседании 20.10.2009 МУПЭП “Омскэлектро“ в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) уточнило исковые требования и заявило об отказе от исковых требований в части - в сумме 130 424 793 руб. 40 коп., просит взыскать сумму 2 010 575 руб. 93 коп. как задолженность за оказанные в июне 2009 г. услуги по передаче электрической энергии (л.д. 38 т. 18).



Изменение предмета иска и частичный отказ от требований приняты судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.03.2010 по делу N А46-14773/2009 отказано в удовлетворении исковых требований МУПЭП “Омскэлектро“ о взыскании с ОАО “Омскэлектросбыт“ 2 010 575 руб. 93 коп. задолженности за оказанные в июне услуги по передаче электрической энергии. В оставшейся части производство по делу прекращено в связи с принятием отказа от иска. С МУПЭП “Омскэлектро“ в доход федерального бюджета взыскано 21 552 руб. 87 коп. государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, МУПЭП “Омскэлектро“ в апелляционной жалобе (с дополнительными доводами) просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

ОАО “Омскэлектросбыт“ в письменном отзыве (с дополнительными доводами) на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции 27.05.2010 ОАО “Омскэлектросбыт“ заявило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства - составленной ОАО “Омскэлектросбыт“ ведомости с выявленными несоответствиями реестра МУПЭП “Омскэлектро“ г. Омска по частному жилому фонду в сравнении с представленной первичной документацией за июнь 2009 года.

МУПЭП “Омскэлектро“ заявило ходатайство об обязании ОАО “Омскэлектросбыт“ представить следующие документы: перечень потребителей, по которым, по мнению ответчика, отсутствуют показания приборов учета; акты снятия показаний приборов учета; ведомости расчета объема потребленной электроэнергии по нормативу потребления потребителями, у которых отсутствует прибор учета, с расшифровкой количества комнат и числа лиц, проживающих в данных жилых помещениях.

Рассмотрев заявленные сторонами ходатайства, суд апелляционной инстанции отказал в их удовлетворении, поскольку ответчик не обосновал уважительными причинами непредставление им в суд первой инстанции указанного доказательства (ведомости), а ходатайство истца мотивировано необходимостью проверки не доводов самого истца, а доводов ответчика.

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Представитель МУПЭП “Омскэлектро“ поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе (с дополнительными пояснениями), просит отменить решение суда об отказе в удовлетворении исковых требований.

Представитель ОАО “Омскэлектросбыт“ высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу (с дополнительными доводами) и письменный отзыв на нее (с дополнительными доводами), выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация и ответчик как гарантирующий поставщик относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ “Об электроэнергетике“, пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в июне 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО “Омскэнергосбыт“ (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Сопроводительным письмом N 05-06/2668 от 08.07.2009 МУПЭП “Омскэлектро“ направило ОАО “Омскэнергосбыт“ счет-фактуру N 5510 от 30.06.2009 и акт N 5510 от 30.06.2009 на сумму 132 435 369 руб. 33 коп. (л.д. 7 - 9 т. 1)



Объем оказанных услуг (60 461 267 кВтч по СН2 и 86 249 202 кВтч по НН - всего 146 710 469 кВтч) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за июнь 2009 года (л.д. 55 т. 1) с использованием объема электрической энергии, поступившей в сеть МУПЭП “Омскэлектро“, за минусом потерь в сетях смежных сетевых организаций и размера нормативных технологических потерь.

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 144 400 674 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за июнь 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 130 424 793 руб. 40 коп. (л.д. 56 - 57 т. 1).

Согласно части 2 статьи 26 ФЗ “Об электроэнергетике“ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 ФЗ “Об электроэнергетике“).

Пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенными в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно), субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что между ОАО “Омскэнергосбыт“ (ГП) и МУПЭП “Омскэлектро“ (ТСО) заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК “Омскэнерго“, других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела N А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции установлено, что договор N 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности, по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела N А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, регистрационный номер ОАО “Омскэнергосбыт“ N 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 (л.д. 79 - 89 т. 2) в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора гарантирующий поставщик (ГП) обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором, по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу “б“ пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2, 5.5.4 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО “Омскэнергосбыт“ за N 05.220.416.08.дс6 от 24.03.2009 - л.д. 32 т. 18).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Согласно пункту 5.2. договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “Омская энергосбытовая компания“ N 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых величин:

1 слагаемая величина - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемая величина - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб./МВтч - 647,93, ставка на потери руб./МВтч - 146,48, единая ставка руб./МВтч - 794,41; по уровню напряжения НН ставка на содержание руб./МВтч - 334,81, ставка на потери руб. /МВтч - 399,42, единая ставка руб. /МВтч - 734,23. Приказ РЭК Омской области от 21.10.2008 N 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 N 281/70.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

В пункте 5.5.3 договора стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4 договора, и исходя из согласованных ГП объемов оказанных ТСО фактических услуг и объемов фактических потерь электроэнергии в сетях ТСО, путем перечисления денежных средств ТСО.

В апелляционной жалобе истец, ссылаясь на положения статьи 431 ГК РФ, указывает, что исходя из буквального толкования условий пункта 5.5.4 договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008, для определения фактических услуг ТСО необходимо установить объем электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО. Согласно пункту 1.1 договора ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП. В пункте 1.2 договора определено понятие потребителей ГП и точки поставки согласно приложению N 2. Определение потребителей ТСО в договоре отсутствует и, как следствие, отсутствуют установленные точки поставки потребителей ТСО, являющиеся местом исполнения обязательства по оказанию услуг по передаче электрической энергии, используемые для определения объема взаимных обязательств.

По мнению истца, поскольку условиями договора не определен порядок расчетов объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, вывод суда о том, что при наличии договора определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора, является необоснованным.

Между тем, факт заключенности договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008 и согласования пунктов 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4 договора в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “Омская энергосбытовая компания“ N 05.220.416.08 дсб от 24.03.2009 установлен постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009. Из постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010, которым постановление суда апелляционной инстанции от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009 оставлено без изменения, следует, что определение истцом объема оказанной услуги должно соответствовать измененным условиям договора по пунктам 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4.

Согласно правилам статьи 431 ГК РФ буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В пункте 5.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 для расчета объема услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО учитывается, в частности, сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО.

В пунктах 1.1 и 1.2 договора речь идет о передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП.

Согласно пункту 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, потребителями услуг по передаче электрической энергии могут быть лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

ОАО “Омскэнергосбыт“, заключая договор с МУПЭП “Омскэлектро“, урегулировало отношения по передаче электрической энергии в интересах потребителей, присоединенных к сетям истца.

В пункте 2 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики определено понятие точки поставки на розничном рынке. Точки поставки применительно к спорным правоотношениям определены пунктом 1.2 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08, в котором упоминаются потребители ГП.

Соглашаясь с доводами ответчика, суд апелляционной инстанции считает, что стороны, указав в пункте 5.5.4 договора (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008), что стоимость фактических услуг ТСО по передаче электроэнергии определяется на основании объемов электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, имели в виду потребителей ГП. Иного из материалов настоящего дела не следует.

Данный вывод согласуется с положениями пункта 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг и пункта 2 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Кроме того, из соответствующих положений исходил и сам истец при рассмотрении дела в суде первой инстанции, поскольку в дополнительных доводах к иску (л.д. 137 - 142 т. 22) указывал, что поставка электрической энергии в сети потребителей ГП осуществляется МУПЭП “Омскэлектро“ в точку поставки, то есть место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности сетей МУПЭП “Омскэлектро“ и потребителей ГП, и являющееся местом исполнения обязательства по оказанию услуги по передаче электрической энергии.

В связи с этим суд апелляционной инстанции применительно к спорным правоотношениям не усматривает противоречий в условиях договора, на которые указывает истец, и считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в июне 2009 года должен определяться в соответствии с условиями договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008.

Как следует из уточнений к исковому заявлению и материалов дела, объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в июне 2009 года определяется истцом исходя из объема электрической энергии, поступившей в сети МУПЭП “Омскэлектро“ за минусом потерь в сетях смежных сетевых организаций и нормативных технологических потерь.

По расчету истца, объем оказанной в июне 2009 года услуги по передаче электрической энергии составил: 157 506 834 кВтч - 10 534 513 кВтч - 261 852 кВтч = 146 710 469 кВтч (в том числе 60 461 267 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 86 249 202 кВтч по диапазону напряжения НН), где: 157 506 834 кВтч - прием электроэнергии в сеть МУПЭП “Омскэлектро“; 10 534 513 кВтч - нормативные потери в сетях МУПЭП “Омскэлектро“; 261 852 кВтч - нормативные потери в сетях смежных сетевых организаций (далее - ССО), согласованные сторонами.

Стоимость услуги по передаче электрической энергии определена истцом путем умножения установленного объема передачи электроэнергии по диапазонам напряжения СН2 и НН на одноставочный котловой тариф, установленный Приказом РЭК Омской области от 21.10.2008 N 230/54 для соответствующих диапазонов напряжения, с применением надбавки к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии.

Объем общего полезного отпуска в размере 146 710 469 кВтч (в том числе 60 461 267 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 86 249 202 кВтч по диапазону напряжения НН) МУПЭП “Омскэлектро“ определяло, как следует из искового заявления, дополнения к нему и представленных в дело пояснений, по показаниям приборов учета и расчетным путем.

Ответчик не признает оказание ему услуг по передаче электрической энергии в июне 2009 года в заявленных истцом объемах. В протоколе разногласий (л.д. 56 т. 1) к балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за июнь 2009 года (л.д. 55 т. 1) ответчик согласовал объем оказанной услуги в размере 144 400 674 кВтч, в том числе по диапазонам напряжения СН2 - 60 497 743 кВтч, НН - 83 902 931 кВтч.

Согласно письму ОАО “Омскэнергосбыт“ от 21.07.2009 N 30/3600 (л.д. 60 - 62 т. 16) и отзывам ответчика (л.д. 36 - 50 т. 1, л.д. 48 - 53 т. 18), баланс пропуска электрической энергии за июнь 2009 года не может быть принят в редакции МУПЭП “Омскэлектро“, поскольку данные истца об объеме оказанных услуг не основаны на данных коммерческого учета электрической энергии и на расчетных способах, соответствующих действующему законодательству. Такие выводы ответчик основывает на анализе документов, представленных истцом к балансу пропуска электроэнергии; данных сетевых организаций, технологически присоединенных к сетям истца и имеющих договоры на электроснабжение с гарантирующим поставщиком, и сведений, полученных в результате ведения абонентской работы с бытовыми потребителями.

При наличии разногласий по объемам оказания услуг истец в силу статьи 65 АПК РФ должен подтвердить факт оказания услуги по передаче электрической энергии в июне 2009 года в заявленном им объеме и доказать обоснованность расчета стоимости оказанной услуги.

Согласно пункту 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Таким образом, положения раздела XII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (“Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках“) применяются для регулирования отношений, связанных с оплатой предоставленных услуг по передаче электрической энергии. При этом положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики).

Согласно пункту 139 раздела XII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, гарантирующий поставщик, сетевая организация определяют перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 148 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, в случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электрической энергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии и предоставляет полученные данные потребителю и (или) гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии. Расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства. Сетевая организация согласовывает предложенный потребителем расчетный способ в течение 10 дней с момента получения соответствующих документов. При наличии возражений сетевая организация направляет потребителю письменный мотивированный отказ с указанием ее обоснованных предложений об использовании одного из предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил расчетных способов. Отсутствие такого письменного отказа по окончании указанного срока означает согласие сетевой организации с предложенным потребителем расчетным способом.

Согласно пункту 147 раздела XII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в силу приведенных выше положений Правил при наличии приборов учета объем оказанной услуги по передаче электрической энергии подтверждается показаниями приборов учета, зафиксированными в первичных учетных документах и подтвержденных потребителем электрической энергии (или его надлежаще уполномоченным представителем); при отсутствии приборов учета определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется расчетным способом, предусмотренным соответствующим договором энергоснабжения или оказания услуг по передаче электрической энергии, согласованным потребителем и сетевой организацией и соответствующим действующему законодательству; при отсутствии приборов учета и отсутствии согласованного потребителем и сетевой организацией расчетного способа определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется с использованием расчетных способов, предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики; при отсутствии приборов учета у граждан, использующих электрическую энергию для личных и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности целей, применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Применение иных способов определения объема фактически оказанной услуги противоречит действующим нормативным актам, регламентирующим оказание услуг по передаче электрической энергии.

Обязанность по определению и документальному оформлению объемов отпуска электроэнергии возлагается на сетевые организации, что подтверждается следующим.

Согласно пункту 12 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

В силу пункта 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пункту 158 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна соответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим разделом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 предусмотрено, что гарантирующий поставщик (ГП) обязуется включать в условия вновь заключаемых договоров энергоснабжения обязательства потребителей незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета; ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления.

ГП, в свою очередь, обязуется по заявке ТСО обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления, а также незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета (пункты 3.2.11, 3.2.12 договора).

Согласно пункту 3.3.2 договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008, МУПЭП “Омскэлектро“ как сторона договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии обязалось наряду с ответчиком самостоятельно проводить визуальные проверки состояния приборов учета потребителей ГП, а также по заявкам ГП о провед“нии внеплановых проверок с последующим обменом оформленных актов.

Таким образом, снятие показаний приборов учета и подтверждение объемов передачи электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Исходя из пунктов 6, 10, 11, 12, 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, информация о присоединенных абонентах, конечных потребителях электроэнергии и иная информация предоставляется гарантирующим поставщиком сетевой организации для осуществления контроля ведения коммерческого учета электрической энергии, а не для осуществления собственно коммерческого учета электроэнергии, обязанность ведения которого возложена на сетевую организацию.

При изложенных обстоятельствах возложение обязанности доказывания на сетевую организацию не противоречит Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики и условиям заключенного сторонами договора.

Пунктом 5.4. договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг, а именно: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями, иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает электроэнергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору, с разбивкой по группам потребителей: “промышленные потребители“ - потребители, покупающие электроэнергию не для жилищных нужд, “бытовые потребители многоквартирных домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в многоквартирных домах (собственники квартир, исполнители коммунальных услуг), “бытовые потребители жилых домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах (собственники жилых домов); составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт об оказании услуг; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электроэнергии; счет-фактура на сумму стоимости услуг, указанных в акте об оказании услуг. При этом сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Между тем, представленные истцом в материалы дела документы в подтверждение объема отпуска электроэнергии в июне 2009 года, составлены сетевой организацией в одностороннем порядке, не соответствуют предъявляемым к ним требованиям и условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08.

Первичными документами подтверждена только часть заявленных объемов передачи электрической энергии, остальные объемы являются расчетными. При этом применяемые истцом расчетные способы не соответствуют Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. В связи с изложенным определение истцом объема оказанной услуги по настоящему иску нельзя признать соответствующим условиям заключенного сторонами договора (пункты 5.2, 5.4, 5.5.4, 5.5.3).

При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции обоснованно принял во внимание доводы ответчика о завышении истцом объема оказанной услуги.

Так, при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам истец, согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за июнь 2009 года, учел потери в сетях смежных сетевых организаций в объеме 1 383 833 кВтч.

Суд первой инстанции, сославшись на преюдициальный характер судебных актов по делам N А46-6346/2007 и N А46-15903/2008, указал в обжалуемом решении, что данные сетевые организации являются для ответчика обычными потребителями, и потери, возникающие в их сетях, уже учтены в договорах энергоснабжения (поставки).

В апелляционной жалобе истец заявил, что объем потерь в размере 1 383 833 кВтч, учтенный при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам, не является объемом потерь смежных сетевых организаций, перечисленных в Приказе РЭК Омской области N 230/54, участвующих в процессе энергоснабжения в 2009 году. Данные потери являются потерями на 247 объектах электросетевого хозяйства организаций, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, а являющихся владельцами электросетевого хозяйства. По мнению истца, обстоятельства, установленные судебными актами по делам N А46-6346/2007 и N А46-15903/2008 за период 2007 года, и обстоятельства спорного периода (июнь 2009 года) являются разными.

В силу пунктов 2, 5 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией возможно с использованием объектов электросетевого хозяйства лиц (других собственников и иных законных владельцев), не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций.

Между тем, обстоятельства, на которые истец указывает в апелляционной жалобе, не освобождают его от обязанности доказать принятый к расчету объем потерь на объектах электросетевого хозяйства организаций в размере 1 383 833 кВтч. Истец не опроверг доводы ответчика о том, что такие потери учтены в составе собственного потребления данных организаций.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за июнь 2009 года, заявленный полезный отпуск бытовым потребителям в спорный период составил 63 398 793 кВтч., в том числе: 53 391 121 кВтч - по многоквартирным жилым домам, 10 007 672 кВтч - по частному сектору.

Из материалов дела усматривается, что объем отпуска электроэнергии по многоквартирным жилым домам за июнь 2009 в размере 36 296 019 кВтч согласно представленным ведомостям определен истцом по показаниям вводных счетчиков. Остальной объем в размере 17 095 102 кВтч является расчетным: получен путем математических вычислений из объема электроэнергии, рассчитанного по показаниям, среднего расхода электроэнергии на один лицевой счет и его последующего умножения на общее количество лицевых счетов. Применение такой расчетной методики объема отпуска электрической энергии на многоквартирные жилые дома не основано на положениях Правил. Первичные документы для подтверждения объема отпуска электроэнергии не представлены, в связи с чем представленный расчет судом первой инстанции обоснованно не принят.

При вынесении решения по делу суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что проверка и анализ расчета объема отпуска МУПЭП “Омскэлектро“ электроэнергии бытовым потребителям частного сектора возможны на основании информации о расходе электроэнергии за отчетный месяц в сравнении с текущими, предыдущими показаниями и датами их снятия по каждому прибору учета электроэнергии. Таких доказательств истец не представил.

Объем доначислений по актам населению частного сектора обоснованно не принят судом первой инстанции к рассмотрению, поскольку основная часть актов доначислений составлена в связи с истекшим сроком межповерочного интервала, несоответствием класса точности, отсутствием или неисправностью расчетных приборов учета.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за июнь 2009 года, полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в частном жилищном фонде, в объеме 10 007 672 кВтч складывается из фактического объема по частному сектору 9 306 600 кВтч, доначислений по актам населению частного сектора 696 215 кВтч, объема потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора 4857 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электрической энергии за июнь 2009 года ответчик не признал фактический объем по частному жилому сектору в размере 1 465 592 кВтч и доначисления по актам частного сектора в размере 580 640 кВтч, исключил графы “фактический объем по частному сектору“ (9 306 600 кВтч), “объем потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора“ (4857 кВтч). По протоколу разногласий в редакции ответчика, объем потерь в сетях частного сектора на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета включен в пункт 2.1.2.2 (“бытовые потребители, проживающие в частном жилищном фонде“).

Согласно пункту 1.2 договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008 сетевая организация передает электрическую энергию в точку поставки на границе раздела балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых сетей в индивидуальных жилых домах, многоквартирных жилых домах. Как следует из условий договора оказания услуг от 01.04.2008 N 05.220.416.08, размер оказанных услуг при передаче электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ должен определяться в точках поставки на основании первичных документов.

В силу пункта 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики в случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки.

Согласно пункту 4.3 договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008, объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении N 2 к договору, и в соответствии с действующим законодательством.

Акты разграничения балансовой принадлежности и акты приемки прибора учета оформляет сетевая организация. В пункте 6.2. договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008 отражено, что акты разграничения балансовой принадлежности электросетей подписываются между ТСО и потребителями ГП.

МУПЭП “Омскэлектро“ определяет в процентном соотношении величину потерь в сетях, обусловленных установкой прибора учета не на границе балансовой принадлежности. Величина потерь включается ОАО “Омскэнергосбыт“ в договоры купли-продажи электроэнергии с потребителями, то есть объем отпуска электроэнергии указанным потребителям уже включает потери электроэнергии в сетях организаций, управляющих жилым фондом. Так, в соответствии с пунктом 3.2.10 договора N 05.220.416.08 от 01.04.2008 ГП обязуется включать в договоры энергоснабжения с исполнителями коммунальных услуг, а при непосредственном управлении многоквартирным жилым домом, - с собственниками помещений, условия о приобретении ими объемов электрической энергии, используемой на общедомовые нужды, а также для компенсации фактических потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, если наличие приборов учета и нормы жилищного законодательства позволяют включение таких условий в указанные договоры.

Основания для повторного предъявления объема потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора, которые включены в фактический объем отпуска по частному сектору, у истца отсутствуют.

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08 от 01.04.2008 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем ГП, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя ГП (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю ГП, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных ТСО с потребителем ГП, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем ГП договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Доказательств согласования расчета безучетного потребления между МУПЭП “Омскэлектро“ и потребителями ГП не представлено.

В силу пункта 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

В целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 147 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики).

В силу пункта 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики данные положения применяются для оплаты предоставленных услуг по передаче электрической энергии.

Расчет объемов электроэнергии по установленной мощности энергопринимающих устройств в отношении потребителей-граждан при нарушении учета не предусмотрен нормативными документами в электроэнергетике и признан УФАС по Омской области нарушением антимонопольного законодательства. УФАС во исполнение решения от 30.06.2009 N 04/13-09 выдало МУПЭП “Омскэлектро“ соответствующее предписание об устранении нарушений. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу N А46-16243/2009 в удовлетворении заявления МУПЭП “Омскэлектро“ к УФАС по Омской области о признании незаконным решения и предписания от 30.06.2009 N 04/13-09 отказано.

Следовательно, судом апелляционной инстанции не могут быть приняты ссылки истца на условия представленных договоров энергоснабжения, заключенных ОАО “Омскэнергосбыт“ с потребителями, об осуществлении ГП расчетов за потребленную электроэнергию в случае нарушения схем и средств учета по вине потребителя, исходя из величины разрешенной договорной мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов их работы в сутки.

Из материалов дела усматривается, что ОАО “Омскэнергосбыт“ на основании абзаца 3 пункта 147 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики в случае нарушения схем и средств учета по вине потребителя производит начисления абонентам по нормативам потребления, утвержденным Постановлением Правительства Омской области от 13.12.2005 N 158-п.

Принимая во внимание выявленные несоответствия порядка расчета истцом объема услуги по передаче электрической энергии условиям заключенного договора, суд первой инстанции правомерно посчитал, что истцом не доказаны объем оказания услуги за июнь 2009 года в заявленном размере и, соответственно, предъявленная ко взысканию стоимость услуги по передаче электрической энергии.

Из материалов дела следует, что ответчик согласовал объем услуг, оказанных в июне 2009 года, в размере 144 400 674 кВтч., в том числе по уровню напряжения СН2 - 60 497 743 кВтч., по уровню напряжения НН - 83 902 931 кВтч., стоимость услуг с учетом надбавки на компенсацию погрешности приборов учета составляет 130 424 793 руб. 40 коп. (претензия ОАО “Омскэнергосбыт“ по оказанию услуг по передаче э/энергии за июнь 2009 года на л.д. 57 т. 1).

До принятия судом решения по делу истцом заявлено об отказе от исковых требований в части взыскания 130 424 793 руб. 40 коп. в связи с оплатой указанной задолженности (платежные поручения N 124 от 17.07.2009, N 175 от 20.07.2009, N 238 от 21.07.2009, N 280 от 23.07.2009, N 549 от 24.07.2009, N 574 от 27.07.2009, N 636 от 28.07.2009, N 637 от 28.07.2009, N 211 от 28.08.2009 на л.д. 16 - 24 т. 18). Отказ принят судом. Основания для удовлетворения исковых требований о взыскании задолженности за оказанные в июне 2009 г. услуги по передаче электрической энергии в остальной сумме - 2 010 575 руб. 93 коп., по которой у сторон имеются разногласия, отсутствуют.

Отказав в удовлетворении исковых требований в указанной части, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба МУПЭП “Омскэлектро“ оставляется без удовлетворения. Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Омской области от 03 марта 2010 года по делу N А46-14773/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А.РЯБУХИНА

Судьи

Д.Г.РОЖКОВ

Ю.М.СОЛОДКЕВИЧ