Решения и постановления судов

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2010 по делу N А46-13195/2009 По делу о взыскании задолженности за оказанную ответчику услугу по передаче электрической энергии.

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 18 июня 2010 г. по делу N А46-13195/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1787/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ на решение Арбитражного суда Омской области от 29.01.2010 по делу N А46-13195/2009 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ при участии третьего лица - Региональной энергетической комиссии Омской области о взыскании 143 106 715 руб. 43 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от МУПЭП “Омскэлектро“ - представитель Хиневич С.А. по доверенности N 124 от 21.12.2009;

от ОАО “Омская энергосбытовая компания“ - представитель Лазарев А.И по доверенности от 16.12.2009;

от Региональной энергетической комиссии Омской области - представитель не явился;

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие “Омскэлектро“ (далее - МУПЭП “Омскэлектро“) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ (далее - ОАО “Омская энергосбытовая компания“) о взыскании неосновательного обогащения в размере 143 106 715 руб. 43 коп.



До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в сумме 35 904 289 руб. 52 коп., просил взыскать с ответчика 107 202 425 руб. 91 коп. задолженности за оказанную ответчику в мае 2009 года услугу по передаче электрической энергии (л.д. 1 - 2, т. 27).

Определением от 17.09.2009 по делу N А46-13195/2009 Арбитражный суд Омской области привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Региональную энергетическую комиссии Омской области (далее - РЭК Омской области).

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.01.2010 по делу N А46-13195/2009 с ответчика в пользу истца взыскано 99 710 191 руб. 81 коп. задолженности за оказанную в мае 2009 года услугу по передаче электрической энергии, в доход федерального бюджета 93 011 руб. 13 коп. государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано. Производство по делу в части взыскания 35 904 289 руб. 52 коп. прекращено. Этим же решением с МУПЭП “Омскэлектро“ в доход федерального бюджета взыскано 6 988 руб. 87 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда, МУПЭП “Омскэлектро“ обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального права.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530). Нормативы потребления коммунальных услуг согласно Правилам оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, не могут применяться для урегулирования отношений между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией при определении объема услуги по передаче электрической энергии, не являющейся коммунальным ресурсом.

ОАО “Омская энергосбытовая компания“ в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения.

МУПЭП “Омскэлектро“, в свою очередь, в письменных возражениях на отзыв ОАО “Омская энергосбытовая компания“ оспорило доводы ответчика.

Представитель РЭК Омской области, надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на отзыв ответчика, просил отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ОАО “Омская энергосбытовая компания“ против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, возражал, поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным,

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на жалобу и возражения на отзыв, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец как территориальная сетевая организация и ответчик как гарантирующий поставщик относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ “Об электроэнергетике“ (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 3 Правил N 530, пункт 2 Правил N 861).

Отношения между субъектами розничных рынков, по оказанию услуг по передаче электрической энергии регулируются Федеральным законом об электроэнергетике, Правилами N 861 и Правилами N 530. Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в мае 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО “Омская энергосбытовая компания“ (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.



Письмом от 11.06.09 N 10887 МУПЭП “Омскэлектро“ направило ОАО “Омская энергосбытовая компания“ счет-фактуру N 4618 от 31.05.2009 и акт N 4618 от 31.05.2009 об оказанных услугах за май 2009 года на общую сумму 143 106 715 руб. 43 коп. (л.д. 8, том 1).

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 150 116 218 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за май 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 135 614 481 руб. 33 коп. (л.д. 54, т. 1).

Частью 2 статьи 26 Федерального закона об электроэнергетике установлено, что оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Федерального закона об электроэнергетике).

Пунктом 4 Правил N 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО “Омская энергосбытовая компания“ (ГП) и МУПЭП “Омскэлектро“ (ТСО) заключен договор N 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК “Омскэнерго“, других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела N А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела N А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО “Омская энергосбытовая компания“ N 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 гарантирующий поставщик (ГП) обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу “б“ пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2, 5.5.4 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО “Омская энергосбытовая компания“ за N 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009, оставленным без изменения Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Согласно пункту 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “Омская энергосбытовая компания“ N 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемая - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства Потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Потребителей.

2 слагаемая - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб. /МВтч - 647,93, ставка на потери руб. /МВтч - 146,48, единая ставка руб. /МВтч - 794,41, по уровню напряжения НН ставка на содержание руб. /МВтч - 334,81, ставка на потери руб. /МВтч - 399,42, единая ставка руб. /МВтч - 734,23. Приказ РЭК Омской области от 21.10.2008 N 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 N 281/70.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

В пункте 5.5.3 договора стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4 договора, и исходя из согласованных ГП объемов оказанных ТСО фактических услуг и объемов фактических потерь электроэнергии в сетях ТСО, путем перечисления денежных средств ТСО.

В апелляционной жалобе истец, ссылаясь на нормы статьи 431 ГК РФ, указывает, что исходя из буквального толкования условий пункта 5.5.4 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08, для определения фактических услуг ТСО необходимо установить объем электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО. Согласно пункту 1.1 договора ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП. В пункте 1.2. договора определено понятие потребителей ГП и точки поставки согласно приложению N 2. Определение потребителей ТСО в договоре отсутствует и, как следствие, отсутствуют установленные точки поставки потребителей ТСО, являющиеся местом исполнения обязательства по оказанию услуг по передаче электрической энергии, используемые для определения объема взаимных обязательств.

По мнению истца, поскольку условиями договора не определен порядок расчетов объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, вывод суда о том, что при наличии договора определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора, является необоснованным.

Между тем, факт заключенности договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 и согласования пунктов 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4 договора в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “Омская энергосбытовая компания“ N 05.220.416.08 дсб от 24.03.2009 установлен постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009. Из постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010, которым постановление суда апелляционной инстанции от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009 оставлено без изменения, следует, что определение истцом объема оказанной услуги должно соответствовать измененным условиям договора по пунктам 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4.

Согласно правилам статьи 431 ГК РФ буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В пункте 5.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 для расчета объема услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО учитывается, в частности, сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО.

В пунктах 1.1 и 1.2 договора речь идет о передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП.

Согласно пункту 4 Правил N 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии могут быть лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

ОАО “Омская энергосбытовая компания“, заключая договор с МУПЭП “Омскэлектро“, урегулирует отношения по передаче электрической энергии в интересах потребителей, присоединенных к сетям истца.

В пункте 2 Правил N 530 определено понятие точки поставки на розничном рынке. Точки поставки применительно к спорным правоотношениям определены пунктом 1.2 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08, в котором упоминаются потребители ГП.

Соглашаясь с доводами ответчика, суд апелляционной инстанции считает, что стороны, указав в пункте 5.5.4 договора в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, что стоимость фактических услуг ТСО по передаче электроэнергии определяется на основании объемов электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, имели в виду потребителей ГП. Иного из материалов настоящего дела не следует.

Данный вывод согласуется с положениями пункта 4 Правил N 861 и пункта 2 Правил N 530.

Кроме того, из соответствующих положений исходил и сам истец при рассмотрении дела в суде первой инстанции, поскольку в дополнительных доводах на иск (л.д. 138 - 142, т. 28) указывал, что поставка электрической энергии в сети потребителей ГП осуществляется МУПЭП “Омскэлектро“ в точку поставки, то есть место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности сетей МУПЭП “Омскэлектро“ и потребителей ГП, и являющееся местом исполнения обязательства по оказанию услуги по передаче электрической энергии.

Таким образом, суд апелляционной инстанции применительно к спорным правоотношениям не усматривает противоречий в условиях договора, на которые указывает истец, и считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в мае 2009 года должен определяться в соответствии с условиями договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 в точках поставки.

Как следует из уточнений к исковому заявлению и материалов дела, объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в мае 2009 года определяется истцом исходя из объема электрической энергии, поступившей в сети МУПЭП “Омскэлектро“ за минусом потерь в сетях смежных сетевых организаций и нормативных технологических потерь.

По данным истца (л.д. 40, т. 1), объем оказанной в мае 2009 года услуги по передаче электрической энергии составил: 173 682 980 кВтч - 1 450 159 кВтч - 313 558 кВтч = 158 858 963 кВтч (в том числе 61 228 104 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 97 630 859 кВтч по диапазону напряжения НН), где: 173 682 980 кВтч - прием электроэнергии в сеть МУПЭП “Омскэлектро“; 14 510 159 кВтч - нормативные потери в сетях МУПЭП “Омскэлектро“; 313 858 кВтч - нормативные потери в сетях смежных сетевых организаций (далее - ССО), согласованные сторонами. Стоимость услуги по передаче электрической энергии определена истцом путем умножения установленного объема передачи электроэнергии по диапазонам напряжения СН2 и НН на одноставочный котловой тариф, установленный приказом РЭК Омской области от 21.10.2008 N 230/54 для соответствующих диапазонов напряжения с применением надбавки к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии.

Объем общего полезного отпуска в размере 158 858 963 кВтч (в том числе по диапазонам напряжения СН2 - 61 228 104 кВтч, НН - 97 630 859 кВтч) МУПЭП “Омскэлектро“ согласно иску, дополнению к нему и представленным в дело пояснениям определяло по показаниям приборов учета и расчетным путем.

Ответчик не признает оказание ему услуг по передаче электрической энергии в мае 2009 года в заявленных истцом объемах. В протоколе разногласий (л.д. 54, т. 1) к балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за май 2009 года (л.д. 40, т. 1), ответчик согласовал объем оказанной услуги в размере 150 116 218 кВтч, в том числе по диапазонам напряжения СН2 - 63 300 280 кВтч, НН - 86 815 938 кВтч.

Согласно позиции ОАО “Омская энергосбытовая компания“ баланс пропуска электрической энергии за май 2009 года не может быть принят в редакции МУПЭП “Омскэлектро“, поскольку данные истца об объеме оказанных услуг не основаны на данных коммерческого учета электрической энергии и на расчетных способах, соответствующих действующему законодательству. Такие выводы ответчик основывает на анализе документов, представленных истцом к балансу пропуска электроэнергии; данных сетевых организаций, технологически присоединенных к сетям истца и имеющих договоры на электроснабжение с гарантирующим поставщиком, и сведений, полученных в результате ведения абонентской работы с бытовыми потребителями.

При наличии разногласий по объемам оказания услуг истец в силу статьи 65 АПК РФ должен подтвердить факт оказания услуги по передаче электрической энергии в мае 2009 года в заявленном объеме и доказать обоснованность расчета стоимости оказанной услуги.

Согласно пункту 136 Правил N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Таким образом, положения раздела XII Правил N 530 (“Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках“) применяются для регулирования отношений, связанных с оплатой предоставленных услуг по передаче электрической энергии. При этом положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 136 Правил N 530).

Согласно пункту 139 раздела XII Правил N 530 гарантирующий поставщик, сетевая организация определяют перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 148 Правил N 530, в случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электрической энергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии и предоставляет полученные данные потребителю и (или) гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии. Расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства. Сетевая организация согласовывает предложенный потребителем расчетный способ в течение 10 дней с момента получения соответствующих документов. При наличии возражений сетевая организация направляет потребителю письменный мотивированный отказ с указанием ее обоснованных предложений об использовании одного из предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил расчетных способов. Отсутствие такого письменного отказа по окончании указанного срока означает согласие сетевой организации с предложенным потребителем расчетным способом.

Согласно пункту 147 раздела XII Правил N 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в силу приведенных выше положений Правил N 530 при наличии приборов учета объем оказанной услуги по передаче электрической энергии подтверждается показаниями приборов учета, зафиксированными в первичных учетных документах и подтвержденных потребителем электрической энергии (или его надлежаще уполномоченным представителем); при отсутствии приборов учета определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется расчетным способом, предусмотренным соответствующим договором энергоснабжения или оказания услуг по передаче электрической энергии, согласованным потребителем и сетевой организацией и соответствующим действующему законодательству; при отсутствии приборов учета и отсутствии согласованного потребителем и сетевой организацией расчетного способа определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется с использованием расчетных способов, предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил N 530; при отсутствии приборов учета у граждан, использующих электрическую энергию для личных и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности целей, применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Применение иных способов определения объема фактически оказанной услуги противоречит действующим нормативным актам, регламентирующим оказание услуг по передаче электрической энергии.

Обязанность по определению и документальному оформлению объемов отпуска электроэнергии возлагается на сетевые организации, что подтверждается следующим.

Согласно пункту 12 Правил N 530 в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

В силу пункта 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

В соответствии с пунктом 158 Правил N 530 смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна соответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим разделом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 предусмотрено, что гарантирующий поставщик (ГП) обязуется включать в условия вновь заключаемых договоров энергоснабжения обязательства потребителей незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета; ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления.

ГП, в свою очередь, обязуется по заявке ТСО обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления, а также незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета (пункты 3.2.11, 3.2.12 договора).

Согласно пункту 3.3.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 МУПЭП “Омскэлектро“ как сторона договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии обязалось наряду с ответчиком самостоятельно проводить визуальные проверки состояния приборов учета потребителей ГП, а также по заявкам ГП о проведении внеплановых проверок с последующим обменом оформленных актов.

Таким образом, снятие показаний приборов учета и подтверждение объемов передачи электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Исходя из пунктов 6, 10, 11, 12, 159 Правил N 530, информация о присоединенных абонентах, конечных потребителях электроэнергии и иная информация предоставляется гарантирующим поставщиком сетевой организации для осуществления контроля ведения коммерческого учета электрической энергии, а не для осуществления собственно коммерческого учета электроэнергии, обязанность ведения которого возложена на сетевую организацию.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не может принять доводы апелляционной жалобы истца о том, что возложение обязанности доказывания на сетевую организацию противоречит Правилам N 530 и условиям заключенного сторонами договора.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг, а именно: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО с приложением “окументов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями, иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает электроэнергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору, с разбивкой по группам потребителей: “промышленные потребители“ - потребители, покупающие электроэнергию не для жилищных нужд, “бытовые потребители многоквартирных домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в многоквартирных домах (собственники квартир, исполнители коммунальных услуг), “бытовые потребители жилых домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах (собственники жилых домов); составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт об оказании услуг; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электроэнергии; счет-фактура на сумму стоимости услуг, указанных в акте об оказании услуг. При этом сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Как правильно указано судом первой инстанции с учетом возражений ответчика, истец не представил надлежащих документов в подтверждение заявленного объема отпуска электроэнергии в мае 2009 года.

Первичными документами подтверждена только часть заявленных объемов передачи электрической энергии, остальные объемы являются расчетными. При этом применяемые истцом расчетные способы не соответствуют Правилам N 530 и N 861.

В связи с изложенным определение истцом объема оказанной услуги по настоящему иску нельзя признать соответствующим условиям заключенного сторонами договора (пункты 5.2, 5.4, 5.5.4, 5.5.3).

Из баланса пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за май 2009 усматривается, что при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам истцом учтены потери в сетях смежных сетевых организаций в объеме 1 528 410 кВтч.

Ответчик со ссылкой на преюдициальный характер судебных актов по делу N А46-6346/2007, признал необоснованным предъявление к оплате потери в сетях смежных сетевых организаций в объеме 1 528 410 кВтч.

Судебными актами по делу N А46-6346/2007 по спору между МУПЭП “Омскэлектро“ и ОАО “Омская энергосбытовая компания“ установлено, что для прочих смежных сетевых организаций, помимо ОАО АК “Омскэнерго“, деятельность по передаче электроэнергии является побочной, и они являются обычными потребителями электроэнергии, которые осуществляют еще и транзит электроэнергии, то объем потерь электроэнергии в их сетях учтен в составе их собственного потребления.

В силу пунктов 2, 5 Правил N 861 оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией возможно с использованием объектов электросетевого хозяйства лиц (других собственников и иных законных владельцев), не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций.

Истец обязан доказать принятый к расчету объем потерь на объектах электросетевого хозяйства организаций в размере 1 528 410 кВтч. Истец не опроверг доводы ответчика о том, что такие потери учтены в составе собственного потребления данных организаций, являющихся для ответчика обычными потребителями, с которыми заключены договоры энергоснабжения (поставки).

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за май 2009 года заявленный полезный отпуск бытовым потребителям в спорный период составил 73 440 986 кВтч, в том числе: 59 817 919 кВтч - по многоквартирным жилым домам, 13 623 067 кВтч - по частному сектору.

Из материалов дела усматривается, что объем отпуска электроэнергии по многоквартирным жилым домам за май 2009 в размере 59 817 919 кВтч согласно представленным ведомостям определен истцом по показаниям вводных приборов учета и расчетным путем: путем математических вычислений из объема электроэнергии, рассчитанного по показаниям, среднего расхода электроэнергии на один лицевой счет и его последующего умножения на общее количество лицевых счетов. Применение такой расчетной методики объема отпуска электрической энергии на многоквартирные жилые дома без ОДПУ не основано на положениях Правил N 530.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за май 2009 года полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 59 817 919 кВтч складывается из фактического объема по многоквартирным домам в размере 59 755 169 кВтч и объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК в размере 62 750 кВтч.; полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в частном жилищном фонде, в объеме 13 623 076 кВтч складывается из фактического объема по частному сектору 12 523 657 кВтч, доначислений по актам населению частного сектора 1 094 553 кВтч, объема потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора 4 857 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электрической энергии за май 2009 года ответчик признал фактический объем по многоквартирным домам в размере 55 270 629 кВтч и исключил отдельную графу “объем потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК“ (62 750 кВтч), а также признал фактический объем по частному жилому сектору в размере 9 158 818 кВтч, фактический объем доначисления по актам населению частного сектора в размере 141 994 кВтч и исключил отдельную графу “объем потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора“ (4 857 кВтч). При этом ответчик исходит из того, что бытовым потребителям благоустроенного и частного сектора объем потерь в сетях ТСЖ, ЖСК, УК и частного сектора на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета предъявляется к оплате в рамках договором энергоснабжения, что согласуется с условиями договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08

Согласно пункту 1.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 сетевая организация передает электрическую энергию в точку поставки на границе раздела балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых сетей в индивидуальных жилых домах, многоквартирных жилых домах. Как следует из условий договора оказания услуг N 05.220.416.08 от 01.04.2008, размер оказанных услуг при передаче электроэнергии по сети МУПЭП “Омскэлектро“ должен определяться в точках поставки на основании первичных документов.

В силу пункта 143 Правил N 530 в случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки.

Согласно пункту 4.3 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении N 2 к договору, и в соответствии с действующим законодательством.

Акты разграничения балансовой принадлежности и акты приемки прибора учета оформляет сетевая организация. В пункте 6.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 отражено, что акты разграничения балансовой принадлежности электросетей подписываются между ТСО и потребителями ГП.

МУПЭП “Омскэлектро“ определяет в процентном соотношении величину потерь в сетях, обусловленных установкой прибора учета не на границе балансовой принадлежности. Величина потерь включается ОАО “Омская энергосбытовая компания“ в договоры купли-продажи электроэнергии с потребителями, то есть объем отпуска электроэнергии указанным потребителям уже включает потери электроэнергии в сетях организаций, управляющих жилым фондом.

В соответствии с пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 ГП обязуется включать в договоры энергоснабжения с исполнителями коммунальных услуг, а при непосредственном управлении многоквартирным жилым домом - с собственниками помещений, условия о приобретении ими объемов электрической энергии, используемой на общедомовые нужды, а также для компенсации фактических потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, если наличие приборов учета и нормы жилищного законодательства позволяют включение таких условий в указанные договоры.

Основания для повторного предъявления объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, абонентских сетях частного сектора, которые включены в фактический объем отпуска по многоквартирным жилым домам и частному сектору, у истца отсутствуют.

Кроме этого, проверка и анализ расчета объема отпуска МУПЭП “Омскэлектро“ электроэнергии бытовым потребителям частного сектора возможна на основании информации о расходе электроэнергии за отчетный месяц с текущими, предыдущими показаниями и датами их снятия по каждому прибору учета электроэнергии. Таких доказательств истец не представил.

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем ГП, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя ГП (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю ГП, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных ТСО с потребителем ГП, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем ГП договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Доказательств согласования расчета безучетного потребления между МУПЭП “Омскэлектро“ и потребителями ГП не представлено.

В силу пункта 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

В целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 147 Правил N 530).

В силу пункта 136 Правил N 530 данные положения применяются для оплаты предоставленных услуг по передаче электрической энергии.

Расчет объемов электроэнергии по установленной мощности энергопринимающих устройств в отношении потребителей-граждан при нарушении учета не предусмотрен нормативными документами в электроэнергетике и признан УФАС Омской области нарушением антимонопольного законодательства. УФАС во исполнение решения от 30.06.2009 N 04/13-09 выдало в адрес МУПЭП “Омскэлектро“ соответствующее предписание об устранении нарушений. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу N А46-16243/2009 в удовлетворении заявления МУПЭП “Омскэлектро“ к УФАС Омской области о признании незаконным решения и предписания от 30.06.2009 N 04/13-09 отказано.

Следовательно, судом апелляционной инстанции не могут быть приняты ссылки истца на условия представленных договоров энергоснабжения, заключенных ОАО “Омская энергосбытовая компания“ с потребителями, об осуществлении ГП расчетов за потребленную электроэнергию в случае нарушения схем и средств учета по вине потребителя исходя из величины разрешенной договорной мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов их работы в сутки.

Из материалов дела усматривается, что ОАО “Омская энергосбытовая компания“ в данных случаях производит начисления абонентам по нормативам потребления, утвержденным постановлением Правительства Омской области N 158-п от 13.12.2005, что согласуется с приведенными положениями пункта 147 Правил N 530.

Принимая во внимание выявленные несоответствия порядка расчета истцом объема услуги по передаче электрической энергии условиям заключенного договора, суд первой инстанции правомерно посчитал, что истцом не доказан объем оказания услуги за май 2009 года в заявленном размере и, соответственно, предъявленная ко взысканию стоимость услуги по передаче электрической энергии.

Следовательно, оснований для удовлетворения исковых требований в заявленном размере не имеется.

Из материалов дела усматривается, что ответчик согласовал объем услуг, оказанных в мае 2009 года, в размере 150 116 218 кВтч, в том числе по уровню напряжения СН2-63 300 280 кВтч, по уровню напряжения НН-86 815 938 кВтч, стоимость услуг с учетом надбавки на компенсацию погрешности приборов учета составляет 135 614 481 руб. 33 коп.

Как установлено судом первой инстанции и не оспаривается ответчиком, ответчик оплатил истцу услуги по передаче электрической энергии, оказанные в мае 2009 года, в сумме 35 904 289 руб. 52 коп.

Поскольку оплата за оказанные услуги по передаче электрической энергии в согласованной части ответчиком не произведена в размере 99 710 191 руб. 81 коп., суд первой инстанции обоснованно взыскал образовавшуюся задолженность.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

Доводы апелляционной жалобы МУПЭП “Омскэлектро“ отклоняются судом апелляционной инстанции по изложенным выше основаниям.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины при ее подаче относятся на МУПЭП “Омскэлектро“ (статья 110 АПК РФ).

Государственная пошлина по иску распределена судом первой инстанции в соответствии с правилами статьи 110 АПК РФ и подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового Кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Омской области от 29.01.2010 по делу N А46-13195/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В.ГЛАДЫШЕВА

Судьи

Д.Г.РОЖКОВ

Ю.М.СОЛОДКЕВИЧ