Решения и постановления судов

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2010 по делу N А46-7426/2009 По делу о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 4 июня 2010 г. по делу N А46-7426/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Глухих А.Н.

судей Зиновьевой Т.А., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания: Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1791/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ на решение Арбитражного суда Омской области от 29 января 2010 года по делу N А46-7426/2009 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ о взыскании 169 171 822 руб. 86 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия “Омскэлектро“ - представитель Сигуев С.В. (по доверенности от 08.04.2010, сроком на 1 года, удостоверение <...>), представитель Сахарчук Т.В. (по доверенности от 01.03.2010, сроком на 1 год);

от открытого акционерного общества “Омская энергосбытовая компания“ - представитель Живетин Д.Н. (по доверенности от 12.02.2010), Лазарев А.И. (по доверенности от 16.12.2009, сроком до 31.12.2010);

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие “Омскэлектро“ (далее - МУПЭП “Омскэлектро“, истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу “Омская энергосбытовая компания“ (далее - ОАО “ОЭСК“, ответчик) о взыскании 169 171 822 руб. 86 коп. задолженности за оказанные в феврале 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

В качестве материально-правового обоснования иска указаны статьи 309, 711, 783, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

До принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в сумме 122 821 311 руб. 53 коп., просил взыскать с ответчика 70 253 829 руб. 39 коп. задолженности за фактически оказанную в феврале 2009 года услугу по передаче электроэнергии.

Суд первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ принял указанный частичный отказ от исковых требований, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Решением от 29.01.2010 по делу N А46-7426/2009 Арбитражный суд Омской области взыскал с ответчика в пользу истца 54 981 222 руб. 95 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований суд первой инстанции отказал. Этим же решением суд взыскал в доход федерального бюджета государственную пошлину: с ОАО “ОЭСК“ в сумме 78 260 руб. 82 коп., с МУПЭП “Омскэлектро“ в сумме 21 739 руб. 18 коп. Производство по делу в части взыскания суммы 122 821 311 руб. 53 коп. прекратил.

Не соглашаясь с решением суда в части отказа в удовлетворении заявленных исковых требований, МУПЭП “Омскэлектро“ в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530). Нормативы потребления коммунальных услуг согласно Правилам оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, не могут применяться для урегулирования отношений между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией при определении объема услуги по передаче электрической энергии, не являющейся коммунальным ресурсом.

ОАО “ОЭСК“ в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель МУПЭП “Омскэлектро“ поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, дополнениях к ней и представил письменные пояснения с приложением анализа доказательств, имеющихся в деле.

Представитель ОАО “ОЭСК“ высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, представил письменные пояснения по анализу соответствия предоставляемых МУПЭП “Омскэлектро“ с приложением ведомостей с выявленными несоответствиями реестра МУПЭП “Омскэлектро“ по многоквартирному и частному жилому фонду в сравнении с представленной первичной документацией за февраль 2009 года.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 268 АПК РФ, а также разъяснениями, изложенными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 “О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции“ (пункт 26), суд апелляционной инстанции считает необходимым представленные сторонами дополнительные доказательства приобщить к материалам дела, поскольку указанные документы необходимы для полного и всестороннего установления обстоятельств дела.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Ответчик не возражал против рассмотрения дела в апелляционной инстанции в пределах заявленной апелляционной жалобы, что в соответствии со статьей 268 АПК РФ препятствует рассмотрению дела в полном объеме.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ, пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация (далее - ТСО) и ответчик как гарантирующий поставщик (далее - ГП) относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ “Об электроэнергетике“ (далее - Закон “Об электроэнергетике“), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пункт 3 Правил N 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в феврале 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО “ОЭСК“.

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 06.03.2009 N 4149 МУПЭП “Омскэлектро“ направило ОАО “ОЭСК“ счет-фактуру от 28.02.2009 N 1219, акт об оказанных услугах от 28.02.2009 N 1219 за февраль 2009 года на сумму 193 075 140 руб. 92 коп. Объем оказанных услуг в размере 125 582 152 кВтч (по НН) и 88 283 910 кВтч (по СН2) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года (том 1, л.д. 15).

Ответчик частично принял объем оказанной услуги, определив ее стоимость в размере 176 629 486 руб. 04 коп.

Согласно части 2 статьи 26 Закона “Об электроэнергетике“ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Закона “Об электроэнергетике“).

Пунктом 4 Правил N 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО “ОЭСК“ (ГП) и МУПЭП “Омскэлектро“ (ТСО) заключен договор N 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК “Омскэнерго“, других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела N А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела N А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО “ОЭСК“ N 05.220.416.08.дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 ГК РФ обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу “б“ пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

По условиям пункта 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “ОЭСК“ N 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемое - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемое - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч. электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание - 647, 93 руб./МВтч., ставка на потери - 146, 48 руб./МВтч., единая ставка - 794, 41 руб./МВтч., по уровню напряжения НН ставка на содержание - 334, 81 руб. /МВтч., ставка на потери - 399, 42 руб./МВтч., единая ставка - 734, 23 руб./МВтч. (Приказ Региональной энергетической комиссии Омской области (далее - РЭК Омской области) от 21.10.2008 N 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 N 281/70).

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009, оставленным без изменения Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

В пункте 5.5.3 договора стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4 договора, и исходя из согласованных ГП объемов оказанных ТСО фактических услуг и объемов фактических потерь электроэнергии в сетях ТСО, путем перечисления денежных средств ТСО.

В апелляционной жалобе истец, ссылаясь на нормы статьи 431 ГК РФ, указывает, что исходя из буквального толкования условий пункта 5.5.4 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08, для определения фактических услуг ТСО необходимо установить объем электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО. Согласно пункту 1.1 договора ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП. В пункте 1.2 договора определено понятие потребителей ГП и точки поставки согласно приложению N 2. Определение потребителей ТСО в договоре отсутствует и, как следствие, отсутствуют установленные точки поставки потребителей ТСО, являющиеся местом исполнения обязательства по оказанию услуг по передаче электрической энергии, используемые для определения объема взаимных обязательств.

По мнению истца, поскольку условиями договора не определен порядок расчетов объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, вывод суда о том, что при наличии договора определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора, является необоснованным.

Между тем, факт заключенности договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 и согласования пунктов 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4 договора в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО “ОЭСК“ N 05.220.416.08 дсб от 24.03.2009 установлен постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009. Из Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010, которым постановление суда апелляционной инстанции от 29.12.2009 по делу N А46-7422/2009 оставлено без изменения, следует, что определение истцом объема оказанной услуги должно соответствовать измененным условиям договора по пунктам 5.2, 5.4, 5.5.3, 5.5.4.

Согласно правилам статьи 431 ГК РФ буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В пункте 5.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 для расчета объема услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО учитывается, в частности, сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО.

В пунктах 1.1 и 1.2 договора речь идет о передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП.

Согласно пункту 4 Правил N 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии могут быть лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

ОАО “ОЭСК“, заключая договор с МУПЭП “Омскэлектро“, урегулирует отношения по передаче электрической энергии в интересах потребителей, присоединенных к сетям истца.

В пункте 2 Правил N 530 определено понятие точки поставки на розничном рынке. Точки поставки применительно к спорным правоотношениям определены пунктом 1.2 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08, в котором упоминаются потребители ГП.

Суд апелляционной инстанции считает, что стороны, указав в пункте 5.5.4 договора в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, что стоимость фактических услуг ТСО по передаче электроэнергии определяется на основании объемов электрической энергии, фактически переданной в расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, имели ввиду потребителей ГП. Иного из материалов настоящего дела не следует.

Данный вывод согласуется с положениями пункта 4 Правил N 861 и пункта 2 Правил N 530.

Таким образом, суд апелляционной инстанции применительно к спорным правоотношениям не усматривает противоречий в условиях договора, на которые указывает истец, и считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в феврале 2009 года должен определяться в соответствии с условиями договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08.

Как следует из материалов дела, объем оказанной услуги по передаче электрической энергии в феврале 2009 года определяется истцом исходя из объема электрической энергии, поступившей в сети МУПЭП “Омскэлектро“ за минусом потерь в сетях смежных сетевых организаций и нормативных технологических потерь.

По расчету истца, представленному суду первой инстанции, объем оказанной в феврале 2009 года услуги по передаче электрической энергии составил: 251 304 444 кВтч - 2 324 780 кВтч - 36 422 955 кВтч = 212 556 709 кВтч (в том числе 87 870 376 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 124 686 333 кВтч по диапазону напряжения НН), где: 251 304 444 кВтч - прием электроэнергии в сеть МУПЭП “Омскэлектро“; 36 422 955 кВтч - нормативные потери в сетях МУПЭП “Омскэлектро“; 2 324 780 кВтч - нормативные потери в сетях смежных сетевых организаций (далее - ССО), согласованные сторонами. Стоимость услуги по передаче электрической энергии определена истцом путем умножения установленного объема передачи электроэнергии по диапазонам напряжения СН2 и НН на одноставочный котловой тариф, установленный приказом РЭК Омской области от 21.10.2008 N 230/54 для соответствующих диапазонов напряжения с применением надбавки к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии.

Объем общего полезного отпуска в размере 212 556 709 кВтч (в том числе 87 870 376 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 124 686 333 кВтч по диапазону напряжения НН) МУПЭП “Омскэлектро“ согласно иску, дополнению к нему и представленным в дело пояснениям определяло по показаниям приборов учета и расчетным путем.

Ответчик не признает оказание ему услуг по передаче электрической энергии в феврале 2009 года в заявленных истцом объемах. В протоколе разногласий (том 10, л.д. 11) к балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года (том 10, л.д. 10) ответчик согласовал объем оказанной услуги в размере 194 908 204 кВтч, в том числе по диапазонам напряжения СН2 - 89 944 674 кВтч, НН - 104 963 530 кВтч.

Согласно отзыву ОАО “ОЭСК“ на иск баланс пропуска электрической энергии за февраль 2009 года не может быть принят в редакции МУПЭП “Омскэлектро“, поскольку данные истца об объеме оказанных услуг не основаны на данных коммерческого учета электрической энергии и на расчетных способах, соответствующих действующему законодательству. Такие выводы ответчик основывает на анализе документов, представленных истцом к балансу пропуска электроэнергии; данных сетевых организаций, технологически присоединенных к сетям истца и имеющих договоры на электроснабжение с гарантирующим поставщиком, и сведений, полученных в результате ведения абонентской работы с бытовыми потребителями.

При наличии разногласий по объемам оказания услуг истец в силу статьи 65 АПК РФ должен подтвердить факт оказания услуги по передаче электрической энергии в феврале 2009 года в заявленном объеме и доказать обоснованность расчета стоимости оказанной услуги.

Согласно пункту 136 Правил N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Таким образом, положения раздела XII Правил N 530 (“Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках“) применяются для регулирования отношений, связанных с оплатой предоставленных услуг по передаче электрической энергии. При этом положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 136 Правил N 530).

Согласно пункту 139 раздела XII Правил N 530 гарантирующий поставщик, сетевая организация определяют перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 148 Правил N 530, в случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электрической энергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии и предоставляет полученные данные потребителю и (или) гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии. Расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства. Сетевая организация согласовывает предложенный потребителем расчетный способ в течение 10 дней с момента получения соответствующих документов. При наличии возражений сетевая организация направляет потребителю письменный мотивированный отказ с указанием ее обоснованных предложений об использовании одного из предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил расчетных способов. Отсутствие такого письменного отказа по окончании указанного срока означает согласие сетевой организации с предложенным потребителем расчетным способом.

Согласно пункту 147 раздела XII Правил N 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в силу приведенных выше положений Правил при наличии приборов учета объем оказанной услуги по передаче электрической энергии подтверждается показаниями приборов учета, зафиксированными в первичных учетных документах и подтвержденных потребителем электрической энергии (или его надлежаще уполномоченным представителем); при отсутствии приборов учета определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется расчетным способом, предусмотренным соответствующим договором энергоснабжения или оказания услуг по передаче электрической энергии, согласованным потребителем и сетевой организацией и соответствующим действующему законодательству; при отсутствии приборов учета и отсутствии согласованного потребителем и сетевой организацией расчетного способа определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется с использованием расчетных способов, предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил N 530; при отсутствии приборов учета у граждан, использующих электрическую энергию для личных и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности целей, применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Применение иных способов определения объема фактически оказанной услуги противоречит действующим нормативным актам, регламентирующим оказание услуг по передаче электрической энергии.

Обязанность по определению и документальному оформлению объемов отпуска электроэнергии возлагается на сетевые организации, что подтверждается следующим.

Согласно пункту 12 Правил N 530 в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

В силу пункта 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пункту 158 Правил N 530 смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна соответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим разделом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 предусмотрено, что гарантирующий поставщик (ГП) обязуется включать в условия вновь заключаемых договоров энергоснабжения обязательства потребителей незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета; ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления.

ГП, в свою очередь, обязуется по заявке ТСО обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления, а также незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета (пункты 3.2.11, 3.2.12 договора).

Согласно пункту 3.3.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 МУПЭП “Омскэлектро“ как сторона договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии обязалось наряду с ответчиком самостоятельно проводить визуальные проверки состояния приборов учета потребителей ГП, а также по заявкам ГП о проведении внеплановых проверок с последующим обменом оформленных актов.

Таким образом, снятие показаний приборов учета и подтверждение объемов передачи электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Исходя из пунктов 6, 10, 11, 12, 159 Правил N 530, информация о присоединенных абонентах, конечных потребителях электроэнергии и иная информация предоставляется гарантирующим поставщиком сетевой организации для осуществления контроля ведения коммерческого учета электрической энергии, а не для осуществления собственно коммерческого учета электроэнергии, обязанность ведения которого возложена на сетевую организацию.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не может принять доводы апелляционной жалобы истца о том, что возложение обязанности доказывания на сетевую организацию противоречит Правилам N 530 и условиям заключенного сторонами договора.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг, а именно: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями, иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает электроэнергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору, с разбивкой“по группам потребителей: “промышленные потребители“ - потребители, покупающие электроэнергию не для жилищных нужд, “бытовые потребители многоквартирных домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в многоквартирных домах (собственники квартир, исполнители коммунальных услуг), “бытовые потребители жилых домов“ - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах (собственники жилых домов); составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт об оказании услуг; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электроэнергии; счет-фактура на сумму стоимости услуг, указанных в акте об оказании услуг. При этом сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Между тем, документы, представленные истцом в материалы дела в подтверждение объема отпуска электроэнергии в феврале 2009 года, составлены сетевой организацией в одностороннем порядке, не соответствуют предъявляемым к ним требованиям и условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08 от 01.04.2008.

Первичными документами подтверждена только часть заявленных объемов передачи электрической энергии, остальные объемы являются расчетными. При этом применяемые истцом расчетные способы не соответствуют Правилам N 530 и N 861. В связи с изложенным определение истцом объема оказанной услуги по настоящему иску нельзя признать соответствующим условиям заключенного сторонами договора (пункты 5.2, 5.4, 5.5.4, 5.5.3).

В силу статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции обоснованно принял во внимание доводы ответчика о завышении истцом объема оказанной услуги.

Так, при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам истцом согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года учтены потери в сетях смежных сетевых организаций в объеме 2 324 780 кВтч.

Однако, судебными актами по делам N А46-6346/2007 и N А46-15903/2008 установлено, что данные сетевые организации являются для ответчика обычными потребителями, и потери, возникающие в их сетях, уже учтены в договорах энергоснабжения (поставки).

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года заявленный полезный отпуск бытовым потребителям в спорный период составил 92 431 768 кВтч, в том числе: 98 343 930 кВтч - по многоквартирным жилым домам, 19 112 531 кВтч - по частному сектору.

Из материалов дела усматривается, что объем отпуска электроэнергии по многоквартирным жилым домам за феврале 2009 года в размере 68 343 930 кВтч согласно представленным ведомостям определен истцом по показаниям общедомовых приборов учета (ОДПУ), а также расчетным способом: получен путем математических вычислений из объема электроэнергии, рассчитанного по показаниям, среднего расхода электроэнергии на один лицевой счет и его последующего умножения на общее количество лицевых счетов. Применение такой расчетной методики объема отпуска электрической энергии на многоквартирные жилые дома без ОДПУ не основано на положениях Правил.

Согласно протоколу разногласий к балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года и отзыву на апелляционную жалобу ОАО “ОЭСК“ признавало полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 61 390 645 кВтч, на что МУПЭП “Омскэлектро“ указало в апелляционной жалобе, оспаривая решение в части непринятия судом услуги по многоквартирным домам в заявленном объеме.

Однако при вынесении обжалуемого решения данное обстоятельство учитывалось судом первой инстанции, поскольку, как следует из обжалуемого решения, суд принял во внимание согласованный ответчиком в протоколе разногласий к балансу объем услуг, оказанных истцом в феврале 2009 года (194 908 204 кВтч), складывающийся в том числе из признанного ответчиком полезного отпуска по бытовым потребителям в благоустроенном жилищном фонде в объеме 61 390 645 кВтч.

При вынесении решения по делу суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что проверка и анализ расчета объема отпуска МУПЭП “Омскэлектро“ электроэнергии бытовым потребителям частного сектора возможна на основании информации о расходе электроэнергии за отчетный месяц с текущими, предыдущими показаниями и датами их снятия по каждому прибору учета электроэнергии. Таких доказательств истец не представил. Кроме того, только по части лицевых счетов объем услуг определяется по показаниям, снятым в текущем периоде. Между тем, прогнозируемый расход не может являться доказательством фактически оказанной услуги.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП “Омскэлектро“ за февраль 2009 года полезный отпуск бытовым потребителям складывается из объема энергии, переданной, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в размере 68 343 930 кВтч складывается из фактического объема по многоквартирным домам в размере 55 419 513 кВтч, объема энергии, переданного бытовым потребителям, проживающим в частном секторе в размере 19 112 531 кВтч, и объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, в абонентских сетях частного сектора в размере 67 683 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электрической энергии за февраль 2009 года ответчик признал фактический объем по многоквартирным домам в размере 61 390 645 кВтч а также признал фактический объем по частному жилому сектору в размере 12 568 кВтч + 513 946 кВтч (доначисления по актам населению частного сектора) и исключил отдельную графу “объем потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, абонентских сетях частного сектора“ (67 683 кВтч). По редакции ответчика объем потерь в сетях ТСЖ, ЖСК, УК и частного сектора на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета включен в пункты 2.1.2.1 (“бытовые потребители, проживающие в благоустроенном жилищном фонде“), 2.1.2.2 (“бытовые потребители, проживающие в частном жилищном фонде“).

Согласно пункту 1.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 сетевая организация передает электрическую энергию в точку поставки на границе раздела балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых сетей в индивидуальных жилых домах, многоквартирных жилых домах. Как следует из условий договора оказания услуг N 05.220.416.08 от 01.04.2008, размер оказанных услуг при передаче электроэнергии по сети МУПЭП “Омскэлектро“ должен определяться в точках поставки на основании первичных документов.

В силу пункта 143 Правил N 530 в случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки.

Согласно пункту 4.3 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении N 2 к договору, и в соответствии с действующим законодательством.

Акты разграничения балансовой принадлежности и акты приемки прибора учета оформляет сетевая организация. В пункте 6.2 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 отражено, что акты разграничения балансовой принадлежности электросетей подписываются между ТСО и потребителями ГП.

МУПЭП “Омскэлектро“ определяет в процентном соотношении величину потерь в сетях, обусловленных установкой прибора учета не на границе балансовой принадлежности. Величина потерь включается ОАО “ОЭСК“ в договоры купли-продажи электроэнергии с потребителями, то есть объем отпуска электроэнергии указанным потребителям уже включает потери электроэнергии в сетях организаций, управляющих жилым фондом. Так, в соответствии с пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 N 05.220.416.08 ГП обязуется включать в договоры энергоснабжения с исполнителями коммунальных услуг, а при непосредственном управлении многоквартирным жилым домом - с собственниками помещений, условия о приобретении ими объемов электрической энергии, используемой на общедомовые нужды, а также для компенсации фактических потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, если наличие приборов учета и нормы жилищного законодательства позволяют включение таких условий в указанные договоры.

Основания для повторного предъявления объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, абонентских сетях частного сектора, которые включены в фактический объем отпуска по многоквартирным жилым домам и частному сектору, у истца отсутствуют.

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем ГП, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя ГП (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю ГП, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных ТСО с потребителем ГП, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем ГП договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Доказательств согласования расчета безучетного потребления между МУПЭП “Омскэлектро“ и потребителями ГП не представлено.

В силу пункта 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

В целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 147 Правил N 530).

В силу пункта 136 Правил N 530 данные положения применяются для оплаты предоставленных услуг по передаче электрической энергии.

Расчет объемов электроэнергии по установленной мощности энергопринимающих устройств в отношении потребителей-граждан при нарушении учета не предусмотрен нормативными документами в электроэнергетике и признан УФАС по Омской области нарушением антимонопольного законодательства. УФАС по Омской области во исполнение решения от 30.06.2009 N 04/13-09 выдало в адрес МУПЭП “Омскэлектро“ соответствующее предписание об устранении нарушений. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу N А46-16243/2009 в удовлетворении заявления МУПЭП “Омскэлектро“ к УФАС по Омской области о признании незаконным решения и предписания от 30.06.2009 N 04/13-09 отказано.

Следовательно, судом апелляционной инстанции не могут быть приняты ссылки истца на условия представленных договоров энергоснабжения, заключенных ОАО “ОЭСК“ с потребителями, об осуществлении ГП расчетов за потребленную электроэнергию в случае нарушения схем и средств учета по вине потребителя исходя из величины разрешенной договорной мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов их работы в сутки.

Из материалов дела усматривается, что ОАО “ОЭСК“ на основании абзаца 3 пункта 147 Правил N 530 в данных случаях производит начисления абонентам по нормативам потребления, утвержденным постановлением Правительства Омской области N 158-п от 13.12.2005.

Принимая во внимание выявленные несоответствия порядка расчета истцом объема услуги по передаче электрической энергии условиям заключенного договора, суд первой инстанции правомерно посчитал, что истцом не доказан объем оказания услуги за февраль 2009 года в заявленном размере и, соответственно, предъявленная ко взысканию стоимость услуги по передаче электрической энергии.

Следовательно, оснований для удовлетворения исковых требований в заявленном размере не имеется.

Из материалов дела следует, что ответчик согласовал объем услуг, оказанных в феврале 2009 года, в размере 194 908 204 кВтч, в том числе по уровню напряжения СН2 - 89 944 674 кВтч, по уровню напряжения НН - 104 963 530 кВтч.

Поскольку оплата за оказанные услуги по передаче электрической энергии в согласованной части ответчиком не произведена в размере 54 981 222 руб. 95 коп., суд первой инстанции правомерно взыскал образовавшуюся задолженность. Оснований для удовлетворения исковых требований в оставшейся части суд первой инстанции обоснованно не нашел по изложенным выше причинам.

Разногласия сторон об объеме принятой в сети МУПЭП “Омскэлектро“ электрической энергии не имеют правового значения для существа спора, поскольку истец рассчитывает объем своей услуги из меньшей (признаваемой им) величины.

Выводы суда о правильности определения объема оказанной услуги как разницы между принятым в сети истца, нормативными потерями и объемом энергии, отпущенным в сети смежных сетевых организаций и потребителям, определенным на основе показаний приборов учета либо расчетным путем, соответствующим Правилам, являются верными. Неподтвержденность соответствующими доказательствами объема услуги повлекла обоснованный частичный отказ в удовлетворении иска о взыскании его стоимости.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

Доводы апелляционной жалобы МУПЭП “Омскэлектро“ отклоняются судом апелляционной инстанции по изложенным выше основаниям.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины при ее подаче относятся на МУПЭП “Омскэлектро“ (статья 110 АПК РФ).

Государственная пошлина по иску распределена судом первой инстанции в соответствии с правилами статьи 110 АПК РФ и подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Омской области от 29 января 2010 года по делу N А46-7426/2009 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н.ГЛУХИХ

Судьи

Т.А.ЗИНОВЬЕВА

Т.П.СЕМЕНОВА